異步審理模式的理論本質與功能實現

饒淑慧

一、異步審理模式的理論之爭

隨著技術進步及其與法律的不斷融合，智慧司法日益呈現出嶄新樣貌。2018年4月，杭州互聯網法院首開異步審理之先河。異步審理是指將涉網案件各審判環節分布在互聯網法院的訴訟平臺，法院與訴訟參與人在規定期限內按照各自選擇的時間登錄平臺，以非同步方式完成訴訟的審理模式。根據《涉網案件異步審理規程(試行)》，異步審理的開庭過程如下表所示：

此模式的推出者持積極態度，稱該模式在提高司法人員工作效率，減少訟累、克服“時間差”、減少開庭緊張情緒、當事人有時間與機會請教專家、促進息訟服判等方面帶來優越性。但同時，作為對傳統訴訟模式的根本性突破，異步審理模式受到學界懷疑，如王亞新認為這種時空交錯的審理模式對司法的儀式感、劇場效應、公開審判原則等學理造成沖擊；(1)參見“互聯網法院案件審理問題研討會”會議實錄，載《糾紛與法治》公眾號，最后訪問日期：2020年9月9日。肖建國等人認為該模式悖反直接言詞原則[1]。本文對此予以認同，并且該模式亦面臨其他缺陷，如無法實現集中審理；因法官難以及時行使釋明權加上訴訟指揮權空置易導致雙方難以實現有效對抗；可能增加耗費法官、當事人重新梳理與思考的時間精力，甚至因“間斷庭審”導致已形成心證陷入模糊不清，或因“同時”審理多案件造成“張冠李戴”從而辦錯案[2]；占優一方有機會與途徑獲取更多資源與信息，進一步加劇訴訟能力失衡，等等。對此，肖建國等人探究認為該模式的本質并非開庭審理或書面審理，而是類似于德國“斯圖加特模式”中集中審理前的書面準備程序，進而提出構建我國的在線“斯圖加特模式”，即“充分的書面準備程序+一次言詞辯論程序”，以消解異步審理模式對訴訟法理的沖擊，更好地發揮其長處。

筆者認為，在目前異步審理適用中增加一次言詞辯論不具有必要性。從該模式的設計初衷看，始于2017年移動微法院時期的異步審理的主要功能是便利高效；而在互聯網法院時期，社會治理與法治網絡建設是其雙重任務[3]，跨地域與跨國界管轄是其未來的主攻方向。若法官、當事人仍需經歷一次集中的言詞庭審，則反而抵消此前異步交涉帶來的便利，特別是對于跨國案件。如此，在線“斯圖加特模式”可能同時遠離前述二重初衷，變成一種無所適從的存在。從異步審理的運用效果看，在杭州互聯網法院上網的1473件知識產權類案件中，適用異步審理的案件占簡易程序的12.36%，占總案件數的0.15%；在檢索到的適用異步審理的案件中，知識產權類案件占88%，全部為信息網絡傳播權案件，(2)檢索來源為北大法寶數據庫，檢索日期為2020年3月20日。這說明異步審理模式具有較大的適用需求和較固定的適用對象，至少在互聯網法院“扎堆”受理的信息網絡傳播權案件中是一個較為適配的程序選擇，故而目前并無增加一次言詞辯論的必要。

但是，在線“斯圖加特模式”構想確實引發了對異步審理模式之本質的思考，進而在回答此問題的基礎上理解其理論正當性，促進實踐運用與發展。

二、異步審理模式的本質：無需言詞辯論的“庭前準備程序”

德國“斯圖加特模式”中，審理由充分的書面準備程序與一次全面的主要期日言詞辯論組成，裁判盡可能在一次言詞辯論中作出。德國民訴法設置了書面準備程序與先期首次期日兩種庭前準備程序，法官根據案情自由裁量擇一或交叉適用。書面準備程序中，訴狀送達時起被告分別有兩周的書面應訴時間和書面答辯時間，隨后法官規定期間命原告提出書面意見，以上皆稱為“準備書狀”。(3)《德國民事訴訟法》第132條。異步審理可認為是互聯網法院簡易程序中的一種“超簡易程序”，學者認為異步審理模式本質上類似于德國“斯圖加特模式”中的書面準備程序[4]，由此引發的疑問是，異步審理模式為何與德國“斯圖加特模式”更為相似，而非其他書面庭前準備程序，多種書面庭前準備程序之間有何差別？

世界范圍內存在多種形式的書面庭前準備程序。首先，書面詢問制度源于德國，1924年民訴法修訂時將其納入其中。該制度允許因特殊情況不能出庭的證人“用書面回答證明問題”，以降低訴訟成本和促進程序進行。其次，美國、日本、我國臺灣地區等地都在開庭審理前設置了類似的書狀先行程序。美國的發現程序中雙方可直接以口頭或書面形式向對方或第三人要求提供證據[5]，故訴答和發現程序都可理解為廣義的“書狀先行”；日本的書面準備程序含準備書面與當事人照會兩種做法。前者指當事人將主張事實及陳述記載于書面，將其送付于裁判所及對方當事人，使對方進行準備；后者中，當事人可直接向對方送付照會書以了解對方掌握的事實及證據，對方以書面形式回答，實現爭點整理[6]；在我國臺灣地區，言詞辯論期日前，除起訴狀與答辯狀外，法院認為有再為主張或答辯之需要時，當事人應再向法院和對方提出相應書狀。(4)《臺灣民事訴訟法》第267條。最后，當前的一些做法亦可視為書面庭前準備程序，如新加坡法院的郵件異步聽證和我國的即時通訊工具庭前準備等。(5)新加坡州法院爭端解決中心(SCCDR)的職能之一是“中立評估”。法官根據對當事人及律師的問答在中立評估聽證會上對案件提供他對勝訴可能性的評估。疫情期間，新加坡發布通告允許當事人不必親自出庭，律師以郵件向法院發送最新信息，并隨時隨地接收法院的郵件指示。該程序并不具有司法審判效力與權威性，但其對此后的審理與判決發揮前提性作用，因此，可認為此中郵件交流亦屬于一種書面的庭前準備程序，而變革前的聽證會則可視為會議式的庭前準備程序。隨著技術發展尤其在疫情期間，通過QQ、微信等即時通訊工具進行案件審理的做法常見諸報端。需注意的是，實踐中的即時通訊工具審理主要以視頻會議進行，仍屬于同步審理過程。雖具有技術普及性優點，但與法院在線審理相比并不具備全部司法功能，因此，其更多被使用在正式庭庭前的三方溝通中，其中不乏提交電子版證據、發表意見等準備行為。因而此類行為也應屬于一種非正式的書面庭前準備程序。

以上程序本質上均屬于民事訴訟中的“書面庭前準備程序”，其共同點是：第一，均是正式庭審前、旨在促進訴訟效率的準備活動；第二，均以書面方式異步進行；第三，內容均是圍繞案件進行的事實主張、證據提出或意見發表。不同之處是：第一，法官是否參與做法不一；第二，適用對象有時限于證人，有時包含當事人；第三，內容范圍有時僅限證言，有時包含事實、證據、意見。總之，此幾種程序在書面、異步表達方面存有共性，這與我國的異步審理相似，區分點是前幾者仍需開庭審理。

綜合看來，我國異步審理模式不僅類似于德國“斯圖加特模式”，二者間相似之處在其他類型的書面準備程序中也能看到。況且，“斯圖加特模式”源起于德國的斯圖加特市，但其實是德國吸收并沿用至今的一種準備程序，世界范圍內還有多少各具特色的本土化書面庭前準備程序是我們無法窮盡的，故專門強調異步審理模式與其中某種模式更為相像有失偏頗。該認識給予我們一種更直接的思考路徑，即，異步審理模式暗含多種準備程序的影子，所有的書面庭前準備程序除細微差別之外，并無多大本質不同，也就無所謂說異步審理模式更類似于何種程序。結論是，其在本質上也屬于一種書面庭前準備程序。

三、“庭前準備程序”的“庭審”功能實現

上文衍生出的一個問題是，我國異步審理模式之后無需增加言詞辯論，那么理論上說該模式就應包含“審理”過程，實踐中互聯網法院也在異步審理中設置有“辯論”“最后陳述”等傳統的庭審環節，如此何談與前幾種程序具有相同的“準備”本質，即為何這一“庭前準備程序”能夠進行庭審事項？那么到底哪些事項應在庭前進行、哪些應在庭審進行，是否存在明確界限？并且，英美的發現程序提升效率的真正原因是明確區分庭前與審理程序且二者不可逆的二元性訴訟結構[7]，我國雖未實現證據失權，但庭前準備程序與庭審程序的功能分離也是促進效率的關鍵。

純粹的程序性事項與實體性事項毋庸置疑應分置于庭前與庭審中，重點是一些“邊緣性事項”的階段安排。實踐中一般會在庭前會議或證據交換中進行質證，有時法官甚至進行了證據認定[8]，做法不一。首先，質證是指一定主體對業已提出的證據通過質疑、辯駁和說明、解釋等方式表達態度, 直接影響或作用于法官心證形成的訴訟活動[9]。辯論主義訴訟模式中證據事項依附于當事人的訴訟行為，質證過程呈現雙方的攻擊防御手段、影響法官心證，因而質證當屬于關涉當事人權利義務的實體性事項；并且在訴訟原理中，質證與公開口頭審理等原則緊密連結[10]，也是法定的正式庭審內容，(6)2017年民事訴訟法第68條：“證據應當在法庭上出示，并由當事人互相質證。”最高法院《關于民事經濟審判方式改革問題的若干規定》第12條：“未經庭審質證的證據，不能作為定案的根據。”這些都說明質證應為庭審事項。而另一方面民訴法規定庭前可以證據交換等方式明確爭議焦點；(7)2017年民事訴訟法第133條第四項：“需要開庭審理的，通過要求當事人交換證據等方式，明確爭議焦點。”新證據規定明確當事人在準備階段或法院調查、詢問過程中發表過質證意見的證據，視為已質證證據，故制度層面認可庭前階段的質證，這可能因為從爭點整理的需求看質證是必要的。事實上，爭點整理有時未必能簡單一次性完成，而可能往復進行[11]，需法官依據訴答與舉證質證情況不斷篩選、過濾爭點，如此質證在庭前進行是合理和必要的。然有學者認為，庭前或庭外安排類似質證活動可能會導致正式開庭審理時的證據調查失去實質內容而流于形式，因此，在庭外程序中不宜過多或過分深入地安排證據對質、辯駁、解釋等活動[12]。

那么，質證到底能否在庭前進行？一方面，質證屬于實體性事項，理應在庭審中進行以受到完備的程序保障；另一方面，從促進訴訟角度看質證在庭前進行有助于實現有效的爭點整理。筆者認為，如何選擇取決于何種方式能對另一方式中需要保護的價值造成更小沖擊，抑或具備彌補路徑。若選擇前者，庭前階段因欠缺質證意見僅能在訴答的基礎上粗略進行的爭點整理可能效用不足；而若選擇后者，爭點整理有效進行的同時，當事人在質證環節的程序利益卻未必受大幅縮減，通過庭前的機制設計同樣能基本實現質證中的程序保障，那么答案就呼之欲出。然而，如前所提，并非質證的全部內容都可以或需要在庭前進行，需法官把握界限。質證體現著正當程序的精神實質，深刻貫徹公開審判、辯論原則等理念[13]，但質證在不同訴訟階段具有不同的內容、程度和目的，實踐中爭點確定往往建立在初步舉證質證的基礎上，嗣后圍繞其進一步地質證、辯駁、解釋才屬于正當程序的核心內容，而非所有質證活動皆屬于此。也應注意，證人證言等對程序保障要求高、穩定性差的證據不宜庭前質證，法官需把握限度、立法也應有所考量。

依據規范和理論，認證屬于純粹的實體性事項，當在庭審中進行，實踐中在庭前認定證據的做法是不妥的。據此就能回答前述問題。若一簡單案件在庭前準備階段已完成舉證質證，雙方存在較少爭議或爭議已在庭前提交意見，那么庭審中則會出現，證據已經質證且無補充則無需再進行法庭調查、雙方對爭點也無補充辯論意見的情形，也就是非刻意形成的將庭審內容前置于庭前進行的場景，且實質上并未出現法院違反庭前與庭審之內容界限的行為，這就能解釋為何異步審理模式可在“庭前”進行“庭審”事項的問題，且此情形在簡單案件中是容易出現的。但仍面臨的質疑是：如此非實質化的庭審是否不利于當事人的正當程序保障？其實，只要庭前事項未超限度，且設置了具備對席、直接言詞、公開等要素的開庭審理，就賦予了當事人在制度范圍內補充證據和辯論意見的訴訟權利，但若因庭審中確實無內容可補充，則不屬于對當事人正當程序的侵犯。