新《公司法》背景下股份回購制度探究

許 昕

江蘇振強律師事務所，江蘇 江陰 214400

《公司法》設立了股份有限公司股份回購制度，在立法上對有限責任公司的小股東權益進行了切實的保護，為中小股東退出公司提供了一種新的方式［1］。對于此制度建立的理論依據與現實意義，以及我國現行的法律體系是否能夠在現實生活中解決這些問題，都是值得我們重視的。新《公司法》的提出明確針對上述問題進行調整，并進一步完善公司治理結構，有效地保護中小股東的合法權益，為公司的合理發展奠定了堅實的制度基礎。

一、了解新《公司法》

公司法是建立在市場經濟基礎上的一種法律制度，它的設立主要是為了規范和完善我國的經濟市場規范，同時也是為了規范資本運作，最終的目標是保障我國的市場經濟穩定與健康發展。在我國現代市場經濟中，由于對經濟發展的各項政策進行了充分的貫徹，整個市場表現出了一種積極、快速的發展態勢［2］。新《公司法》是以修訂前的《公司法》為基礎，根據當前市場規律及發展趨勢，對其作出更為適應當下市場經濟體制及發展的經濟市場法律法規。新《公司法》的全面落實雖然保障了公司的總體利益，但由于新《公司法》滯后于市場發展的速度，使得新《公司法》在適應市場環境和企業實際操作的過程中，與市場規則產生某些沖突，需要從更全面的角度上進行分析，并根據問題的實際情況加以解決。

二、新《公司法》對股份回購制度的影響

受全球經濟一體化趨勢的影響，新《公司法》對股權回收的態度也發生了變化，從以往的禁止性向多元化的再循環發展，轉變為認可這種行為是一種合法的市場競爭。因為，企業必須具備一定的靈活性，才能在當前的市場環境中不斷改變，適應市場。公司股權回購制度的完善是公司整體發展的保障［3］。根據《公司法》第一百四十二條規定：“公司不得收購本公司股份。但是，有下列情形之一的除外：（一）減少公司注冊資本；（二）與持有本公司股份的其他公司合并；（三）將股份獎勵給本公司職工；（四）股東因對股東大會作出的公司合并、分立決議持異議，要求公司收購其股份的；……。公司因前款第（一）項至第（三）項的原因收購本公司股份的，應當經股東大會決議。公司依照前款規定收購本公司股份后，屬于第（一）項情形的，應當自收購之日起十日內注銷；屬于第（二）項、第（四）項情形的，應當在六個月內轉讓或者注銷。公司依照第一款第（三）項規定收購的本公司股份，不得超過本公司已發行股份總額的百分之五；用于收購的資金應當從公司的稅后利潤中支出；所收購的股份應當在一年內轉讓給職工。公司不得接受本公司的股票作為質押權的標的。”

（一）對公司資本制度的修改

不同公司的資本體系對股權回購制度產生了一定的影響［4］。我國公司資本制度是法定資本制度的最大體現，它集合了各類法律法規的強制規定，在國際上，公司資本制度是一種“典范”。在十余年的實踐中，我們發現，原來的公司資本制度是一種成本高、效率低的債權人保護機制。股份有限公司因其成立方式不同，采用發起方式成立，因其與有限責任公司的成立沒有本質上的差別，因此可以采用“分期繳款”的形式進行出資，但為了保護社會投資者的利益，在其注冊資本繳足以前，不允許向他人募集股份。采用募集方式成立的，由于涉及到社會投資者的利益，因此仍采用法定資本金制度，以公司注冊的全部實收資本為注冊資本，不得分期支付。

雖然這一次的《公司法》修訂并沒有通過“授權資本”制度，但我國的公司資本體制卻發生了很大的變化，這對打破束縛了我們十多年的傳統的信貸觀念起到了很大的促進作用。而在我國的法律體系中，由于公司資本信用觀念的束縛，股權回購體制的改革將會導致公司的資本市場更加開放［5］。在理論上，新的公司資本體系可以為我國股權回購政策的進一步寬松提供一定的理論依據，同時，在實際操作中，新的公司資本體系可以更好地滿足公司資本結構的彈性調節。

（二）加強對控股方的義務和中小股東權益的保護

由于控股股東對公司控制權的濫用，不但會給公司帶來損失，還會對處于不利地位的股東造成一定的傷害［6］。因此，控股股東負有誠信義務的基本原因是：法律上的權力禁止濫用原則和公正原則的作用。控股股東的誠信義務包括兩個方面：一是在公司董事會召集和表決時，要確保中小股東權利的行使；二是股東大會及董事會作出的決議，應當以保護中小股東的權益為原則。

而這種新的制度安排，也將直接影響到股權回購制度。首先，股權的回購通常是由董事會提出，然后由股東會議決定。新《公司法》賦予了股東知情權、提案權、問詢權，增強了對中小股東的保護，讓其在決策過程中享有更多的平等機會［7］。進一步明確了股東大會的召集權，并明確了公司的分層召集和組織權力。但若董事長拒絕擔任董事，則會導致公司的經營與管理運作陷入停滯，難以解決。并規定，董事會主席不在的時候，由副主席擔任主席，由超過一半的董事選舉產生。由監事會主持的，監事會未主持時，由10%以上的股東選舉產生。因此，在股東大會上，累積投票權的運用是至關重要的，因為即便是在董事會提出提案時，中小股東都是平等的，但若最終決議時，中小股東沒有足夠的投票權，無法行使自己的發言權，沒有一個合理的投票機制，這些新的權益也就形同虛設。引入累積表決制度，為中小股東代表進入董事會的合法權益提供了法律上的保證。其次，新《公司法》強化了對控股股東的責任與義務，在一般條款中明確了股東不能濫用公司的權力，也明確了控股股東和實際控制人不能利用公司的關聯關系來損害公司的利益。同時，在附則規定中，對公司的控股、實際控制人等進行了明確的界定。對于公司控股股東濫用職權，侵害公司、債權人和其他小股東的利益這種情況怎樣處理等問題，在新《公司法》的修訂中得到了很好的解答，這對公司的發展有著積極的影響，同時也對股權回購制度產生了一定的影響。

（三）強化董事、高管和控股方的義務

我國上市公司監事會的股東監督功能不健全，公司內部人的“內控”現象十分突出，因此，要想有效地解決這一問題，就需要加強公司董事會的義務和職責。新《公司法》將加強董事、監事、高級管理人員的責任與義務，劃分為一章，并將責任主體擴展至高級管理人員［8］。新《公司法》提出了董事、監事和高級管理人員對公司忠誠的要求，同時賦予其接受質詢的義務。而且不能利用關系來損害公司的利益，也不能通過投票和回避的方式損害自身的義務。

新《公司法》在原有法律條文的基礎上，明確提出了董事應當對公司負有“勤勉”義務，并將此項義務擴展至監事、公司高管，從而為問責制的確立提供了明確的責任主體和依據。新《公司法》也對董事的忠誠責任作出了明確的規定。在股權回購中，股東與公司之間存在的利益沖突主要有：一是個人交易；二是企業的不純粹動機。在股權回購過程中，股東和高管的責任是不可避免的，董事、高管的忠實義務是必不可少的，在過去的《公司法》中，公司董事、監事和高管的忠誠度是有限的，但在公司出現問題的時候，公司的董事、監事、高管的忠誠性是很重要的，但在實際操作中，公司的董事、監事、高管們必須遵守公司的規定，不能因為自己的利益而做出違背公司責任和義務的事情，從而損害公司利益，否則就會被法律制裁。新《公司法》中也加入了一項關于股東表決權的排除制度，該制度明確，在公司股權回購過程中，擁有關聯關系的董事可以放棄表決權，從而確保了表決的公平性。

（四）增加法律追責制度

“沒有救濟，就沒有權力。”新《公司法》最突出的一項規定是，它將公司法中的有關權利從公告權的范圍內剝離出來了［9］。一是對公司決議的無效和可撤銷的法律作出了明確的規定。新《公司法》對違反法律、行政法規、公司章程、決議內容時，可以撤銷公司決議作出了明確規定。所以，如果公司大股東違反了公司的回購決定，則任何股東都可以通過法律途徑將該決議撤銷或取消；二是增設了直接股東的訴訟程序。如果公司的董事、高級管理人員違反了公司的法律、行政法規或者公司章程，對公司的利益造成了損害，那么，公司的股東可以直接起訴公司。因此，在股權回購過程中，股東可以根據董事、高級管理人員違反了其對股東的忠誠義務而對其進行起訴；三是增加了股東代表的訴訟程序。也就是所謂的股東派生訴訟，其最大的作用就是，股東可以在一定的情況下，以公司的名義，對公司的損失進行賠償，以激勵和警告可能的侵權者，遏制不法行為。所以，在股東以公司名義進行惡意的股權回購時，中小股東可以根據董事、大股東違反其對公司的承諾、未履行其對公司的責任，并由此導致公司蒙受損害的情況，通過派生訴訟來維護公司的利益。

三、新《公司法》下股份回購制度需要解決的問題

目前，由于我國現行的法律、法規不健全，以及公司間的不正當競爭，使得公司在進行股權回購時，往往會由于“減資”或者“合并”等原因而進行相關的股份回購行為。而且，在進行股權回購時，很可能會對中小股東造成不利的影響。因此，在新《公司法》中，暴露出了一些問題，其中包括公司資本體系的不健全以及相關的股權回購制度存在的不足。若能夠從根本上解決上述問題，可以有效地改變整個經濟市場的不利態勢，確保企業合理的競爭與發展。

四、對新《公司法》背景下股份回購制度進行完善的建議

要完善我國股權回購制度，必須從兩個方面入手，以保證其制度上的完整。首先，要從新《公司法》的有關立法層面著手，建立起一個公司股權回購制度的大框架，以保障我國上市公司在股權回購中的各項法律、法規可以是完備和健全的，從而推動公司的整體發展和可持續發展。其次，要對股權回購制度的各方面進行全面的細化，以確保這項制度的目標具備良好的合理性、程序規范性，從根本上實現利益共享，也就是企業的總體利益和股東的利益可以實現共享，建議從以下四個方面進行制度和內容上的完善。

一是保證公司在進行相關股權回購時，各個環節都是標準化的，以保證其回購收益的穩定和可靠［10］；二是要嚴格控制資金的來源，保證股權回購的科學性和合理性；三是對股權回購定價進行合理控制。保證公司在實施股權回購時，其整體的回購價格是合理的，以保證公司內部的個體利益得到充分的控制；四是控制股權回購的目的。保證股權回購的目的是公司的整體發展，保障這項行為對公司是有益的。另外，也是為了不給與公司相關的其他利益方帶來經濟上的損失，做到對股權回購行為的整體把控，降低公司和公司利益方需要經受的風險。

綜上所述，新《公司法》的全面推行，進一步強化了公司股權回購制度，有效保障了公司在當前國際市場環境下的進一步調整，提高了公司的整體市場競爭能力。同時，我國現行的有關法律法規還不健全，在執行相關法律法規時，往往會出現一系列問題，從而造成惡意收購。通過對上述問題進行綜合分析，歸納出相應的對策，可以保障公司股權回購的規范化，使公司得以實現總體上的健康發展。