企業合規刑事化試點中的檢察監督

林俊賢

廣東循理律師事務所，廣東 佛山 528271

檢察機關需要強化辦案指導，將企業合規改革需求作為基礎，對于案件需要嚴格依法審查，案件類型需要不斷擴展，推進力度需要不斷強化，著力提升辦案效果。在試點實踐階段，如果遇到新的問題，則需要做好記錄工作，將各種企業合規類型作為案例，為企業合規的開展打下可借鑒基礎，落實刑事政策寬嚴相濟和認罪認罰從寬制度的良好實施，優化營商環境，為刑事涉案企業合規經營提供支持。

一、企業刑事合規檢察監督的法理依據

（一）企業合規治理依據

當前，我國處在新的發展階段，內部環境與外部環境在發生變化，在構建新格局時，將新理念貫徹在企業管理中、推動高質量發展對打造市場化法治化國際化營商環境、提高企業依法合規經營水平提出了新要求。

國務院國有資產監督管理委員會在2018年實施強化合規管理政策，主要目的是推動中央企業強化管理，促使合規經營管理水平得到提升，讓企業的健康發展得到保障，打造法制央企，因而出臺了《中央企業合規管理指引（試行）》。

最高人民檢察院、財政部和國家稅務總局等多部門多單位在2021年6月，印發了《關于建立涉案企業合規第三方監督評估機制的指導意見（試行）》，指出為能夠深入學習黨的十九大以及十九屆二中到五中全會會議精神，貫徹習近平法治思想，在推進企業合規改革試點工作中，要建立健全第三方監督評價機制，使企業違法犯罪現象能夠得到有效懲治和預防的同時，為經濟社會高質量發展提供保障，對我國實施能力現代化和國家治理體系的推進有重要意義。通過建立企業合規第三方監督評價機制，在辦理涉及企業犯罪案件的各個階段，檢察機關需要了解企業合規改革試點是否適用，由第三方監督組織對其進行調查和評估，將考察結果作為依法處理案件的參考依據。最高檢還公布了企業合規試點的相關案例，總結試點推廣經驗，使企業合規改革深入推進。

2021年12月15日，司法部辦公廳為充分發揮公司律師職能作用，提升企業依法合規經營水平，促進經濟高質量發展，出臺了《關于加強公司律師參與企業合規管理工作的通知》。

（二）企業犯罪的刑事責任承擔

企業在開展經營活動中，如觸犯刑法，涉嫌構成犯罪，就需要依法承擔相應的刑事法律責任。

我國《刑法》中有單位犯罪的規定，當企業涉嫌構成犯罪，是需要依法承擔相應的刑事責任，《刑法》規定實行雙罰制，不僅對企業進行處罰，還需對單位直接負責的主管人員、其他直接責任人員進行處罰，對企業而言，可處罰金，對人員則判處刑罰。

（三）企業合規形式化的訴訟程序處理

對于涉案企業而言，處于刑事訴訟程序審查起訴階段，需要檢察機關充分發揮法律監督職能，積極開展涉案企業的合規刑事化試點工作，主要涉及以下內容：一是在《刑事訴訟法》中的不起訴程序規定；二是認罪認罰從寬處理制度；三是刑事和解的程序。無論從國家或者從社會的角度，檢察機關推進涉案企業刑事合規改革，主要包含以下三個動力，一是保護企業［1］；二是促進企業更好地實現合規經營；三是通過合規的激勵機制，創新治理方式和方法。立足于社會主義市場經濟持續發展和日益完善的角度，企業合規試點監督管理，具有很好的長遠利益和現實意義。

二、企業刑事合規制度中檢察監督內容

檢察機關在開展企業合規監督時，需要從制度建立到運行過程進行有效監督，以發揮監督作用。

（一）刑事合規計劃的檢察監督

涉案企業的合規計劃，需重點考察涉案企業是否因為其內部治理以及規章制度等存在不足而涉罪，以此健全制度和防范漏洞以及完善組織體系，促使企業達到合規，避免再次發生類似的涉罪情形。理論上，合規計劃包括全面與專項兩種。基于企業的價值創造過程，專項計劃涉及到價值合規、基礎合規和高級合規。合規設計體系中包含合規風險、合規義務、合規措施的改進等要素，讓合規設計體系在專項合規計劃實施中有所體現，所有利益相關人與市場主體都要涉及，其中包含高管人員的權職設置，以及合規防控機制、培訓計劃與調查等內容，是合規計劃的重要內容。專項合規計劃承擔成本需要更高。如在企業的反賄賂專項合規當中，涉及供應商、經銷商等合作伙伴，同時還要對風險進行管理，包含企業自身的反受賄廉政合規管理，同時也包含對于合作方的合規管理。從反賄賂專項合規中進行分析，不僅要求企業預防和抑制違法行為，同時也要求企業制定規章制度，對合作方進行調查核實，保障企業反賄賂專項合規計劃能夠順利實施，合理控制風險［2］。如今，在涉案企業合規的試點，檢察監督并未制定專項計劃，多采用全面計劃的檢查監督方式，因此，對于涉案企業合規計劃，通過運用第三方組織進行全面審查，是一種可行性、有效性的方法，并通過審查結果提出改進意見，使計劃更為完善，對涉案企業做好承諾、履行期限保證，明確考察期限，能夠為檢察機關的監督提供參考依據。

（二）刑事合規計劃執行監督

在合規考察期，第三方組織需要做好檢查和評估工作，檢查評估包括企業合規計劃履行情況，并要求涉案企業按期報告執行情況，還要抄送檢察機關。第三方組織若發現涉案企業或者企業相關人員仍有未被司法機關掌握的涉罪（包括新的涉罪），第三方監督評估就需中止，并上報承辦案件的檢察機關。

合規計劃與企業內部設置的風控程序，存在一定的差異，風控程序的作用是將企業的商業活動風險降低，而并非為整合企業內部的權力體系。合規與風險控制存在差別，基于法律的角度，合規計劃涉及企業向檢察機關遞交承諾文書［3］。合規計劃不但具有可行性，同時也有約束力。如果計劃書缺少可行性和執行力，則無法納入合規的管理體系。執行企業合規計劃，是試驗企業能否實現合規要求，能否作為依法作出批準或者不批準逮捕、起訴或者不起訴以及是否變更強制措施、提出量刑建議，或檢察建議、檢察意見的重要依據。我國企業合規的量刑激勵模式下，也要將計劃是否有效作為第三監管機構的考核基礎依據。企業合規化，主要目的是讓企業通過執行合規計劃，獲得從寬處理。在試點方案的提出階段，檢察機關只是對企業采取暫緩起訴和不起訴的程序，在第二期企業合規試點中，檢察機關將涉嫌犯罪的主要人員和責任人員也納入到企業合規形式化試點的量刑對象中。因此，考察企業合規的執行效果，檢察機關具有重要的審查監督職責。企業在執行合規計劃的階段，屬于企業內部治理過程，如果將企業權利稱之為自治性權利，該權利需有自治主體的參與，分置權利，能夠確保企業在合法經營治理階段，為企業順利運行提供條件。檢察機關在監督企業合規計劃執行階段［4］，與第三方社會組織的監督是有區別的，主要在于：第三方監管需要企業按照合規計劃程序進行經營，按照計劃中的要求進行管理，而檢察機關是觀察企業是否遵守合規程序，讓企業具有法律意識和遵法守法觀念，并不折不扣地落實到實際經營管理活動當中，并監督企業違法行為是否獲得糾正、改正。第三方組織的監督，是不能取代檢察機關的監督。因此，檢察機關在監督過程中，如發現涉案企業在預防違法犯罪方面制度未落實，或未完善管理制度，仍然存在違法犯罪的隱患，有需要及時消除的，可以通過審查合規資料，對涉案企業提檢察建議。如檢察機關對涉案企業作出不起訴決定，認為需要對涉案企業追究其行政法律責任的，或者是沒收企業違反法律所得到的物質，則可以根據企業合規材料為基礎，與相關行政主管機關刑行銜接。如通過第三方機制發現涉案企業或者其人員有其他違法問題的，檢察機關需依法移送案件線索給有關機關處理。

三、企業刑事合規制度檢查監督效果評價

企業刑事合規是新的有益嘗試，是制度的創新。在刑事程序中，檢察機關在司法機關履行職責方面有其重要的主體地位，在刑事訴訟程序中，對于提升社會治理能力和參與社會治理，促進企業依法合規經營，減低違法損害結果，發揮著重要作用。

（一）檢察機關刑事程序處分前的效果評價

檢察機關需審查并處理企業合規計劃的設計與效果，重點審查是否變更強制措施、審查起訴等訴訟環節。根據《刑事訴訟法》的規定，一旦涉及公訴案件，就需要檢察機關進行監督和審查，行使是否提起公訴的權力。具體而言，檢察機關應履行以下職責：第一，需要備案審查第三方組織成員名單，如發現組織成員名單存在不合適現象，則及時向第三方機制管委會提出建議；第二，在審查涉案企業的企業合規計劃、合規書面報告的過程當中，需對第三方組織提出相關的建議；第三，在對合規考察報告進行審查時，需要向第三方機制管委會提出相關意見，并在必要情況下調查核實；第四，要依照法律規定，依法辦理在第三方機制運行期間提出的申訴、控告或有關申請、要求；第五，屬于刑事訴訟中的其他法定職責。因此，檢察機關需要嚴謹審查，監督合規計劃，主要是分析企業涉嫌犯罪的罪名，考慮企業是否符合刑事合規處理條件。

從一期試點實踐看，涉及的都是微小型企業［5］。在二期試點中，涉及到的企業案件較復雜，檢察機關在合規監督階段，主要審查自愿認罪認罰的涉案企業，同時，對第三方機制管委會提出建設合規體系，檢察機關需要審查涉案企業的合規計劃。合規計劃書主要是實施合規計劃的文本，涉案企業需要將合規計劃書提供給檢察機關接受審查，在批準之后，方可進行合規建設［6］。同時合規企業要接受第三方監管人的考察，最后進行評估工作。檢察機關需要以第三方監管人的評估報告作為參考依據，對預期效果進行事實認定，檢察機關直接監督企業合規計劃，同時也要對合規計劃結果作出恰當的認定。

（二）檢察機關刑事程序化決定后的合規監督評價

如果涉案的企業，已經認罪認罰，但是其中主要負責的管理人員或直接責任人不認罪，有關文件并未做出明確的規定。在實踐中，共同犯罪的案件，少數人員認罪認罰，或者是不認罪認罰，其不認罪認罰主要是企業存在內控問題導致，則存在爭議。企業的合規管理，關鍵要先解決內部權力控制和制衡問題。合規控制與風險控制相適應，對企業適用刑事合規政策，不能因個別被告人拒絕認罪認罰而導致企業刑罰機制、激勵機制受到忽視。因此，檢察機關除了認真審查啟動企業合規，還需根據第三方進行監督評估，考慮量刑建議，落實少捕慎訴、寬嚴并濟的司法政策，既保護企業合法權益，促使企業能正常運營，又避免或減少企業違法，實現辦案的政治效果、法律效果與社會效果有機統一。如果是因為涉案企業無法按照合規計劃落實，再行涉罪，則要嚴肅追究企業及相關人員刑責，形成警示效果，產生震懾作用。根據實際，推動第三方監督評估機制規范運行，加強辦案指導，嚴格備案審查，提出合理化建議，加強普法宣講，引導企業守法自律，充分履行檢察職能，將司法辦案的成本降低，提高辦案質效，使合規工作的實效性得到保障，進而為區域行業的現代化治理提供樣板。

四、結語

企業合規不僅屬于復雜的治理策略，同時也是有效依法治理企業的手段，企業合規刑事化改革具有創新性。在刑事程序中，企業合規刑事化可以更多地結合實際，加強理論研究，及時總結經驗，為刑事立法和制度完善提供支持。