企業(yè)合同法律風(fēng)險(xiǎn)防控（二）

崔開梅

（北京金旗律師事務(wù)所，北京 100022）

上期我們講了正確認(rèn)合同和合同簽訂前的準(zhǔn)備工作，本期主要分享簽訂合同的技巧和注意事項(xiàng)以及如何在合同履行過程中彌補(bǔ)合同訂立時(shí)的遺憾，防范對(duì)已不利的法律風(fēng)險(xiǎn)。

1 簽訂合同的注意事項(xiàng)

合同條款是合同主體雙方設(shè)定彼此權(quán)利義務(wù)的基礎(chǔ)，是聯(lián)結(jié)合同主體的紐帶。我們?cè)诤炗喓贤白隽顺渥愕臏?zhǔn)備工作，除了設(shè)定雙方權(quán)利義務(wù)的條款內(nèi)容全面詳實(shí)之外，在簽訂合同時(shí)，還應(yīng)注意以下技巧和注意事項(xiàng)：

（1）如果合同是己方擬定，那么合同除了雙方簽字、蓋章之外最好全部打印，不留空白處，不要有手寫添加的內(nèi)容，對(duì)合同內(nèi)容不能隨意涂改。

如果合同是對(duì)方擬定的，那么一定要爭取可以添加的內(nèi)容，充分利用留白部分把己方能爭取到的利益用具體準(zhǔn)確的語句表達(dá)清楚。

（2）合同簽訂時(shí)，最好是合同主體各方當(dāng)面同時(shí)簽字蓋章，重要的合同簽訂場景還可以留下照片和影像。如果對(duì)方不能當(dāng)場簽字蓋章，那就讓對(duì)方簽字蓋章后再返還我方，我方確認(rèn)后再簽字蓋章。特別是遇到合同相對(duì)方是個(gè)人的時(shí)候，可以讓對(duì)方提供本人簽字的視頻與合同一并保存。如遇到我方一定要先簽字蓋章，對(duì)方簽字蓋章后再返還我方的情況時(shí)，一定要讓對(duì)方出具加蓋公章的授權(quán)委托書列明經(jīng)辦人身份，并由經(jīng)辦人出具“收到合同原件一式幾份，我方簽字蓋章后返還”等字樣的證明或說明，一定要有對(duì)方的經(jīng)辦人的簽字。這樣做的好處，一是確保雙方簽字蓋章均是真實(shí)的；二是讓我方有機(jī)會(huì)對(duì)合同內(nèi)容做最后一次審閱；三是讓我方有時(shí)間充分冷靜考慮，由我方?jīng)Q定合同生效與否，保留反悔的機(jī)會(huì)。

（3）加蓋騎縫章。加蓋騎縫章可以鎖定合同內(nèi)容，防止合同內(nèi)容被人篡改、替換等。

（4）合同盡可能不留未填寫內(nèi)容的空白格。如有空白格無須填寫時(shí)，可以劃斜線或橫線表示此處無內(nèi)容，也不能留下空白格。

（5）雙方在簽訂合同時(shí)，一定要寫清楚簽署合同的日期。如合同約定了要簽字蓋章生效，雙方就一定要在合同上同時(shí)簽字并蓋章。（6）最后一點(diǎn)，簽訂合同一定要用自己的筆。

第二個(gè)方面，簽訂合同時(shí)，要對(duì)合同加蓋的印章有基本的審查和判斷。

公司是法律上的擬制人，是獨(dú)立的法人主體，公司印章是其進(jìn)行社會(huì)活動(dòng)的有形代表和法律憑證，行使公司印章所產(chǎn)生的權(quán)利義務(wù)，由該公司來承擔(dān)責(zé)任。公司公章是公司效力最大的印章，是法人權(quán)利的象征，凡是以公司名義對(duì)內(nèi)或?qū)ν獾耐ǜ妗⒐摹⒑贤⒔榻B信、證明或其它公司材料均可使用公章。公司對(duì)外簽訂合同時(shí)，也可以在合同上加蓋合同專用章，合同專用章可以在簽約的范圍內(nèi)代表公司。項(xiàng)目部印章、部門印章等一般只具有對(duì)內(nèi)效力，不能對(duì)外使用。對(duì)印章法律效力的評(píng)判，主要體現(xiàn)在發(fā)生爭議時(shí)。避免發(fā)生錯(cuò)用公章和偽造公章。

在司法實(shí)踐中，有的公司使用已經(jīng)廢止、偽造的印章或內(nèi)部印章簽訂合同，然而又拒絕承認(rèn)加蓋上述印章合同文件的法律效力。在這種情況下，如果有證據(jù)證明該公司曾對(duì)外有效使用過上述印章，法院仍然會(huì)判令認(rèn)定加蓋印章的文件具有法律效力。

最后，簽訂合同時(shí)，還要注意合同約定的附隨義務(wù)。

在合同履行中，許多人只關(guān)注主合同義務(wù)，而忽略了附隨義務(wù)的約定，從而給己方帶來不便。什么是隨附合同義務(wù)？比如，水泥采購合同中，出賣人的主合同義務(wù)是交付水泥，而與交付水泥相關(guān)的附隨義務(wù)包括出廠合格證、質(zhì)檢報(bào)告、裝車、運(yùn)輸、取樣封存等。在大多數(shù)情況下，隨附合同義務(wù)都是顯而易見的，且只是主合同義務(wù)履行完畢，一般不會(huì)因附隨合同義力的履行發(fā)生糾紛。但某些特殊情況下，如果對(duì)附隨合同義務(wù)的履行不做明確規(guī)定，可能會(huì)嚴(yán)重?fù)p害當(dāng)事人的利益。例如，在交付攪拌站等特種設(shè)備時(shí)，出賣人以各種理由拒不交出密碼和相關(guān)技術(shù)資料，致使設(shè)備無法正常維修、保養(yǎng)，影響使用安全。這些情形都將會(huì)影響到當(dāng)事人合同目的的實(shí)現(xiàn)，損害到當(dāng)事人的合法權(quán)益。因此，附隨合同義務(wù)雖然依附于主合同義務(wù)，但并不表明其不重要，絕不可忽視。

2 合同履行過程中如何彌補(bǔ)合同訂立時(shí)的遺憾

我們通過合同簽訂前的調(diào)查與準(zhǔn)備以及合同簽訂時(shí)的審慎，相信已能避免大部分的法律風(fēng)險(xiǎn)。但競爭日益加劇的混凝土行業(yè)，大多還是買方市場，在合同簽訂過程中，混凝土企業(yè)并不處于優(yōu)勢地位，如何在合同履行過程中彌補(bǔ)合同訂立時(shí)的遺憾，是大多混凝土企業(yè)面臨的主要問題。

2.1 把合同風(fēng)險(xiǎn)消滅在履行過程中

簽訂書面合同，是為了防止發(fā)生糾紛，或者發(fā)生糾紛后，對(duì)于違約行為的界定及以違約責(zé)任的承擔(dān)提供依據(jù)，從而保障“合同目的實(shí)現(xiàn)”。因此，應(yīng)當(dāng)在履行過程中把合同風(fēng)險(xiǎn)消滅掉，不能等到合同糾紛不可調(diào)和時(shí)，再尋求解決。要想將合同風(fēng)險(xiǎn)消滅在履行過程中，就需要每一位具體履行合同的一線工作人員能夠準(zhǔn)確地理解合同的約定，并嚴(yán)格執(zhí)行合同約定。如果一線工作人員只管干活，不看合同、不理解合同，就不能第一時(shí)間消滅合同風(fēng)險(xiǎn)，提前有效地解決合同糾紛。哪怕簽訂的合同對(duì)己方非常有利，一旦發(fā)生糾紛也很難維護(hù)好自身合法權(quán)益。

在實(shí)踐中，許多企業(yè)的合同一般由法務(wù)專員管理，但實(shí)際履行合同的項(xiàng)目經(jīng)理等一線工作人員卻不清楚、不理解合同約定，在合同履行中也就不能嚴(yán)格遵守合同約定辦事，合同約定與合同履行完全是兩條線。一旦合同發(fā)生糾紛無法通過協(xié)商解決，就把責(zé)任一股腦推給法務(wù)人員或律師。如果一線的工作人員不看、不理解合同的約定條款，甚至接觸不到合同，無異于盲人摸象，可能導(dǎo)致合同履行得一塌糊涂，律師的能耐再大，也不能改變合同履行中已經(jīng)發(fā)生的既定事實(shí)，只能勉為其難，盡量減損或止損，很難實(shí)現(xiàn)零損失。

2.2 在合同履行過程中，一定要有證據(jù)意識(shí)

證據(jù)在法律實(shí)務(wù)中非常重要，證據(jù)是否確實(shí)充分在一定程度上可以決定一個(gè)案件的勝負(fù)。證據(jù)意識(shí)就是在合同履行過程中自覺收集、保存、運(yùn)用證據(jù)的心理覺悟，通俗點(diǎn)說，就在將來的某一刻，你是否能夠通過文件、視頻、微信、短信、錄音、郵件等有形的方式證明現(xiàn)在或過去發(fā)生的事情。

合同履行中一旦發(fā)生糾紛，可以通過協(xié)商解決，協(xié)商不成，可以提請(qǐng)?jiān)V訟或仲裁。然而，無論是協(xié)商還是訴訟或仲裁，都需要以“事實(shí)為基礎(chǔ)”，而要說明事實(shí)就需要拿出證據(jù)，否則只能打打嘴仗，并不能從根本上解決糾紛，化解矛盾。

因此，合同履行中一定要有證據(jù)意識(shí)，實(shí)際上提高證據(jù)意識(shí)并不會(huì)增加企業(yè)管理負(fù)擔(dān)，只要加強(qiáng)經(jīng)營中的合規(guī)化管理即可，實(shí)際是上是用較低的管理成本博取日后發(fā)生糾紛時(shí)處于有利地位并取得勝訴的機(jī)會(huì)。許多企業(yè)存在的問題是，各項(xiàng)規(guī)定制定得非常完善，但在具體執(zhí)行中都變通、歪曲了，規(guī)定和制度都只停留在紙上，直到出了問題才意識(shí)到?jīng)]有嚴(yán)格履行規(guī)定，沒有留下證據(jù)。

2.3 有了證據(jù)意識(shí)，就要全面收集合同履行過程中發(fā)生的相關(guān)資料

一般來說，混凝土企業(yè)相關(guān)的合同履行大多需要一段時(shí)間，可能是一兩個(gè)月，也可能是一兩年或更長。在合同履行期間，雙方你來我往，可能會(huì)形成許多聯(lián)絡(luò)函、單據(jù)、會(huì)議紀(jì)要等文件資料，這些資料都屬于與本合同履行相關(guān)的文件，一定要將他們收集整理并有效保存。

除了收集整理并保存已經(jīng)形成的資料外，許多時(shí)候我們還應(yīng)當(dāng)主動(dòng)保全一些與合同履行相關(guān)的證據(jù)資料。例如，由于對(duì)方自身原因，工地延遲澆筑，或要求我方變更交貨時(shí)間、地點(diǎn)，或要求我方暫停施工。在這種情況下，我方一定要設(shè)法取得對(duì)方提出主張的相關(guān)證據(jù)資料，比如可以現(xiàn)場錄音錄像，或要求對(duì)方發(fā)正式聯(lián)絡(luò)函，或與對(duì)方指定負(fù)責(zé)人簽訂變更協(xié)議等。如果在上述變更情形發(fā)生時(shí)，沒有主動(dòng)收集保全相關(guān)證據(jù)材料，一旦后期發(fā)生糾紛，我方將很難證明變更交貨時(shí)間、地點(diǎn)或停工的責(zé)任在對(duì)方。

根據(jù)合同履行期限、標(biāo)的額以及合同性質(zhì)的不同，建議合同相關(guān)資料最少保存至合同履行完后 5 年以上，重大合同應(yīng)保存最少 10 年以上。

3 小結(jié)

合同的根本目的不僅僅是明確合同各方主體間的責(zé)任、權(quán)利與義務(wù)，還有要起到防范和解決糾紛的作用，并在糾紛發(fā)生時(shí)，給各方妥善解決糾紛提供規(guī)則。把控好一份合同的法律風(fēng)險(xiǎn)，也不僅僅在于設(shè)定好的合同條款本身，而是從合同簽訂前的準(zhǔn)備到合同簽訂后的履行過程均應(yīng)嚴(yán)格把關(guān)。企業(yè)要做好合同的法律風(fēng)險(xiǎn)防控，只要平時(shí)加強(qiáng)管理，付出相對(duì)較小的管理成本防范企業(yè)經(jīng)營中最重要的合同法律風(fēng)險(xiǎn)，才能讓我們的混凝土企業(yè)走向健康發(fā)展之路。