涉案企業(yè)合規(guī)改革視域下企業(yè)合規(guī)師研究

趙 恒

一、問題的引出

近年來，由最高人民檢察院啟動并主導(dǎo)推進的涉案企業(yè)合規(guī)改革工作進入全面推開階段。2023年1月，中央政法工作會議提出，未來重點要抓好的工作之一即“探索建立中國特色現(xiàn)代企業(yè)合規(guī)司法制度”。隨后，全國檢察長會議確定一項重要檢察工作即“推動涉案企業(yè)合規(guī)立法”。概言之，涉案企業(yè)合規(guī)改革以涉案企業(yè)、個人認罪認罰并自愿開展合規(guī)整改活動為前提，該項改革不僅豐富了我國刑事法律規(guī)范及訴訟體系的內(nèi)涵，而且推動了單位犯罪治理模式的轉(zhuǎn)型，尤其為我國設(shè)立專門的單位犯罪案件訴訟程序創(chuàng)造了規(guī)則與實踐空間。相較于其他刑事司法改革，涉案企業(yè)合規(guī)改革舉措的影響已遠遠超出傳統(tǒng)的刑事司法領(lǐng)域。這種影響的典型表現(xiàn)是，受益于國家大力推行的企業(yè)合規(guī)管理政策及指引，以及正在開展的涉案企業(yè)合規(guī)改革工作，一種新的社會職業(yè)由此產(chǎn)生，即企業(yè)合規(guī)師。2021年4月，人社部、市場監(jiān)督總局、國家統(tǒng)計局三部門聯(lián)合啟動修訂工作，由人社部于2022年7月向社會公示的《職業(yè)分類大典（2022年版）》，將包括企業(yè)合規(guī)師在內(nèi)的18個職業(yè)納入其中。可見，企業(yè)合規(guī)師被認定為一種新興職業(yè)，折射出社會發(fā)展的新需求，而企業(yè)合規(guī)管理要對法律、財務(wù)、審計、進出口、勞動環(huán)境、社會責任等多方面進行合規(guī)管控，具有較強綜合性、獨立性和技術(shù)性，為此，企業(yè)合規(guī)師在規(guī)范企業(yè)投資經(jīng)營行為、注重環(huán)境保護、履行社會責任、提高企業(yè)競爭軟實力等方面發(fā)揮積極作用。①參見《三部門發(fā)布18個新職業(yè)信息——新職業(yè)發(fā)布折射社會新需求》，載國務(wù)院網(wǎng)站，http：//www.gov.cn/xinwen/2021-03/23/content_5595032.htm。

遺憾的是，盡管我國法學界尤其是刑事法學界圍繞企業(yè)犯罪案件認罪認罰從寬制度、合規(guī)計劃及其刑事化等主題對涉案企業(yè)合規(guī)改革展開熱烈討論，相關(guān)論述主要涉及刑事合規(guī)計劃的正當基礎(chǔ)、法治價值、合規(guī)計劃有效性評價、合規(guī)不起訴制度等方面，但未能關(guān)照企業(yè)合規(guī)師這一新職業(yè)在企業(yè)合規(guī)領(lǐng)域的作用，更沒有充分探討企業(yè)合規(guī)師在涉案企業(yè)認罪認罰并自愿開展合規(guī)整改方面的法律地位及其權(quán)能內(nèi)涵。當然，有部分研究成果則側(cè)重從律師業(yè)務(wù)角度探討律師參與企業(yè)合規(guī)計劃的相關(guān)內(nèi)容。②參見陳瑞華：《律師如何開展合規(guī)業(yè)務(wù)（一）——合規(guī)計劃的打造》，載《中國律師》2020年第8期；董坤：《刑事辯護中的合規(guī)非訴業(yè)務(wù)——從企業(yè)合規(guī)第三方機制指導(dǎo)意見切入談起》，載《中國律師》2021年第7期。總體上，現(xiàn)實層面的涉案企業(yè)合規(guī)改革研究側(cè)重探討制度設(shè)計和程序運行方面，偏偏忽視了刑事司法領(lǐng)域企業(yè)合規(guī)案件訴訟體系中的一種特定類型的“人”（企業(yè)合規(guī)師），這亦可被視作我國刑事訴訟研究較缺乏對主體性研究之狀況的一個縮影。③參見左衛(wèi)民：《刑事訴訟中的“人”：一種主體性研究》，載《中國法學》2021年第5期。這顯然是值得反思的。

探討刑事司法領(lǐng)域以認罪認罰為前提的涉案企業(yè)合規(guī)改革，卻不涉及企業(yè)合規(guī)師，就如同探討刑事辯護制度卻不涉及律師、探討刑事公訴制度或者審判程序卻不涉及檢察官和法官，存在天然的研究缺憾。企業(yè)合規(guī)師在企業(yè)合規(guī)計劃及其合規(guī)管理體系建設(shè)中的作用不言而喻。鑒于此，立足涉案企業(yè)合規(guī)改革深化適用背景，筆者結(jié)合近年來受委托提供合規(guī)服務(wù)的實務(wù)經(jīng)驗，以及被選任成為合規(guī)第三方機制專業(yè)人員后參與檢察機關(guān)辦理涉案合規(guī)整改案件的經(jīng)歷，首先探討何謂企業(yè)合規(guī)師及其產(chǎn)生概況，隨后比較企業(yè)合規(guī)師與相近概念（律師、法律顧問等）之間的異同關(guān)系，進而重點論述企業(yè)合規(guī)師參與企業(yè)合規(guī)計劃建設(shè)以及企業(yè)合規(guī)師作為第三方組織組成人員參與合規(guī)整改案件的主要內(nèi)容，最后討論企業(yè)合規(guī)師的職業(yè)資格狀況及其應(yīng)對思路，由此初步描繪企業(yè)合規(guī)師在企業(yè)合規(guī)計劃運行領(lǐng)域尤其是企業(yè)涉嫌刑事犯罪案件訴訟領(lǐng)域的權(quán)能地位，以期有益于充分發(fā)揮企業(yè)合規(guī)師在涉案企業(yè)合規(guī)改革以及企業(yè)犯罪案件訴訟體系中的職責作用，推動我國單位犯罪案件刑事訴訟專門程序趨于成型。

二、作為一種職業(yè)的企業(yè)合規(guī)師及其產(chǎn)生

（一）企業(yè)合規(guī)師的基本含義

根據(jù)我國人力資源社會保障部辦公廳等部門發(fā)布的文件，企業(yè)合規(guī)師是指從事企業(yè)合規(guī)建設(shè)、管理和監(jiān)督工作，使企業(yè)及企業(yè)內(nèi)部成員行為符合法律法規(guī)、監(jiān)管要求、行業(yè)規(guī)定和道德規(guī)范的人員。企業(yè)合規(guī)師的主要工作任務(wù)包括以下七個方面：制定企業(yè)合規(guī)管理戰(zhàn)略規(guī)劃和管理計劃；識別、評估合規(guī)風險與管理企業(yè)的合規(guī)義務(wù)；制定并實施企業(yè)內(nèi)部合規(guī)管理制度和流程；開展企業(yè)合規(guī)咨詢、合規(guī)調(diào)查，處理合規(guī)舉報；監(jiān)控企業(yè)合規(guī)管理體系運行有效性，開展評價、審計、優(yōu)化等工作；處理與外部監(jiān)管方、合作方相關(guān)的合規(guī)事務(wù)，向服務(wù)對象提供相關(guān)政策解讀服務(wù)；開展企業(yè)合規(guī)培訓、合規(guī)考核、合規(guī)宣傳及合規(guī)文化建設(shè)。①參見《人力資源社會保障部辦公廳、市場監(jiān)管總局辦公廳、統(tǒng)計局辦公室印發(fā)〈關(guān)于發(fā)布集成電路工程技術(shù)人員等職業(yè)信息的通知〉》，載人力資源社會保障部網(wǎng)站2021年3月9日，http：//www.mohrss.gov.cn/xxgk2020/fdzdgknr/qt/gztz/202103/t20210318_411360.html。總體上，企業(yè)合規(guī)師的履職前提是企業(yè)具有推行合規(guī)管理體系的意愿，其服務(wù)于企業(yè)經(jīng)營發(fā)展的現(xiàn)實需要，幫助企業(yè)依法合規(guī)經(jīng)營，切實防范和應(yīng)對各種合規(guī)風險。此處所指合規(guī)風險不同于傳統(tǒng)的法律風險，主要是指企業(yè)及其員工因不合規(guī)行為，引發(fā)法律責任、受到相關(guān)處罰、造成經(jīng)濟或聲譽損失以及其他負面影響的可能性及其后果。這種合規(guī)風險所對應(yīng)的企業(yè)經(jīng)營管理活動是合規(guī)管理，目前，合規(guī)管理與業(yè)務(wù)管理、財務(wù)管理被視為當代公司治理的三大組成部分。②參見陳瑞華：《企業(yè)合規(guī)制度的三個維度——比較法視野下的分析》，載《比較法研究》2019年第3期。從這一角度看，企業(yè)合規(guī)師的“主戰(zhàn)場”是合規(guī)管理工作，而該工作的核心目標在于消解企業(yè)可能面臨的合規(guī)風險。

不過，從現(xiàn)有研究來看，學界對企業(yè)合規(guī)師的認識存在差異。目前，學界主要從工作職能和工作領(lǐng)域等角度認識企業(yè)合規(guī)師，有學者認為，企業(yè)合規(guī)師是企業(yè)內(nèi)部負責規(guī)范企業(yè)投資經(jīng)營行為的工作人員。③參見楊宇冠：《企業(yè)合規(guī)案件撤回起訴和監(jiān)管問題研究》，載《甘肅社會科學》2021年第5期。換言之，企業(yè)合規(guī)師應(yīng)被視為領(lǐng)導(dǎo)合規(guī)專員、負責企業(yè)特定領(lǐng)域合規(guī)部門建設(shè)的特定崗位。④參見王曉英：《完善有效的刑事合規(guī)體系為企業(yè)的長治久安賦能》，載《上海企業(yè)》2021年第8期。也有學者認為，企業(yè)合規(guī)師不僅能夠參與企業(yè)的內(nèi)部合規(guī)工作，還可以在企業(yè)合規(guī)不起訴中作為第三方監(jiān)管人對涉案企業(yè)進行外部監(jiān)督和考察，此時的企業(yè)合規(guī)師是涉案企業(yè)合規(guī)第三方監(jiān)督評估機制管理委員會（以下簡稱第三方機制管委會）選任組成的第三方監(jiān)督評估組織（以下簡稱合規(guī)第三方組織）的組成人員。對于第三方組織的相關(guān)職能，2021年最高人民檢察院等機關(guān)單位印發(fā)的《關(guān)于建立涉案企業(yè)合規(guī)第三方監(jiān)督評估機制的指導(dǎo)意見（試行）》（以下簡稱《指導(dǎo)意見》）初作規(guī)定，隨后，《〈關(guān)于建立涉案企業(yè)合規(guī)第三方監(jiān)督評估機制的指導(dǎo)意見（試行）〉實施細則》（以下簡稱《實施細則》）、《涉案企業(yè)合規(guī)第三方監(jiān)督評估機制專業(yè)人員選任管理辦法（試行）》（以下簡稱《管理辦法》）進一步明確了第三方組織的產(chǎn)生方式、權(quán)責義務(wù)和履職措施等。目前，各地發(fā)布的《關(guān)于公開選任涉案企業(yè)合規(guī)第三方監(jiān)督評估機制專業(yè)人員的公告》（以下簡稱《公開選任合規(guī)第三方公告》）通常將企業(yè)合規(guī)師納入選任范圍，即選任企業(yè)合規(guī)師進入涉案企業(yè)合規(guī)第三方監(jiān)督評估機制專業(yè)人員名錄庫（以下簡稱合規(guī)第三方名錄庫）。

（二）企業(yè)合規(guī)師的產(chǎn)生概覽

近年來，中央高度重視企業(yè)合規(guī)管理體系建設(shè)，國企尤其是央企是較早系統(tǒng)探索建立健全合規(guī)管理體系改革工作的企業(yè)類型。2016年以來，國務(wù)院國資委大力推進合規(guī)管理體系建設(shè)。2016年初，國務(wù)院國資委印發(fā)《關(guān)于全面推進法治央企建設(shè)的意見》，明確提出增強我國企業(yè)依法合規(guī)管理能力并推動合規(guī)管理體系建設(shè)的要求。隨后，國務(wù)院國資委于2016年選擇中石油、中國移動、招商局、東方電氣、中國鐵工五家央企作為試點單位，正式啟動合規(guī)管理試點工作，同時，一些央企也同步啟動探索。2018年11月，國務(wù)院國資委印發(fā)《中央企業(yè)合規(guī)管理指引（試行）》，在確立全面覆蓋、強化責任、協(xié)同聯(lián)動、客觀獨立原則的基礎(chǔ)上，為央企開展合規(guī)管理體系建設(shè)及其相關(guān)工作提供了相對明確的指導(dǎo)。2022年國務(wù)院國資委公布《中央企業(yè)合規(guī)管理辦法》，旨在進一步推動中央企業(yè)切實加強合規(guī)管理，著力打造法治央企，不斷提升依法合規(guī)經(jīng)營管理水平。

在這一時期，最高人民檢察院于2020年3月啟動涉案企業(yè)合規(guī)改革工作，在刑事訴訟領(lǐng)域探索企業(yè)合規(guī)計劃適用規(guī)則空間。自2020年3月至今，涉案企業(yè)合規(guī)改革試點歷經(jīng)第一期、第二期探索，于2022年4月進入全面推開階段。①參見徐日丹：《涉案企業(yè)合規(guī)改革試點全面推開！這次部署會釋放哪些重要信號？》，載最高人民檢察院網(wǎng)站，https：//www.spp.gov.cn/zdgz/202204/t20220402_553256.shtml。這一改革更好推動涉嫌犯罪的企業(yè)依法守規(guī)經(jīng)營，成為檢察機關(guān)服務(wù)經(jīng)濟社會高質(zhì)量發(fā)展的一項重要制度創(chuàng)新，并不斷釋放司法紅利。正是由于我國在刑事司法領(lǐng)域確立企業(yè)合規(guī)計劃的刑事法評價方案，社會層面探索企業(yè)合規(guī)計劃及其管理體系的動力愈加強烈。加之我國部分行政執(zhí)法領(lǐng)域亦出現(xiàn)合規(guī)從寬處罰的因素（例如2017年中國證監(jiān)會發(fā)布的《證券公司和證券投資基金管理公司合規(guī)管理方法》），企業(yè)合規(guī)中國化的動力機制逐漸呈現(xiàn)，即國外的嚴格監(jiān)管，國內(nèi)的立法、嚴厲行政執(zhí)法，以及西方先進理念的引入和接受。②參見陳瑞華：《論企業(yè)合規(guī)的中國化問題》，載《法律科學（西北政法大學學報）》2020年第3期。隨著涉案企業(yè)通過合規(guī)整改獲得從寬處罰的案件數(shù)量增多，涉案企業(yè)合規(guī)改革工作備受關(guān)注和認可。特別是，結(jié)合一些地方檢察機關(guān)制定的試點方案，企業(yè)合規(guī)計劃可以分為事前合規(guī)、事中合規(guī)和事后合規(guī)等子類型，無論哪一種子類型都可能會產(chǎn)生刑事責任從寬處罰評價效果，尤其可能獲得檢察機關(guān)作出不起訴決定的結(jié)果。①參見陳瑞華：《論企業(yè)合規(guī)在行政監(jiān)管機制中的地位》，載《上海政法學院學報》2021年第6期。這顯然會為涉案企業(yè)提供十分寶貴的“二次機會”，因此，企業(yè)在建立健全合規(guī)計劃方面具有更充足的意愿和動力。如此一來，由專門一類人員從事合規(guī)管理工作的現(xiàn)實需求不斷凸顯，在此背景下，企業(yè)合規(guī)師這一新興職業(yè)應(yīng)運而生。

三、企業(yè)合規(guī)師與律師、法律顧問等相近主體的比較

為了進一步了解企業(yè)合規(guī)師參與企業(yè)合規(guī)管理以及涉案企業(yè)合規(guī)改革工作的內(nèi)涵，有必要比較企業(yè)合規(guī)師與律師、法律顧問、合規(guī)官、第三方監(jiān)督評估組織組成人員等相近主體之間的異同關(guān)系。總體而言，盡管企業(yè)合規(guī)師與前述幾類主體之間有關(guān)聯(lián)，但作為列入《職業(yè)分類大典（2022年版）》的新職業(yè)，企業(yè)合規(guī)師有其獨立存在的必要性。

（一）企業(yè)合規(guī)師與律師

根據(jù)《律師法》的規(guī)定，律師是指依法取得律師執(zhí)業(yè)證書，接受委托或者指定，為當事人提供法律服務(wù)的執(zhí)業(yè)人員。近些年來，在企業(yè)合規(guī)體系建設(shè)領(lǐng)域，相當數(shù)量的律所及其律師參與其中并發(fā)揮主要作用。主流觀點認為律師可以協(xié)助企業(yè)開展合規(guī)體系建設(shè)和完善工作。根據(jù)律所的執(zhí)業(yè)經(jīng)驗，律所的合規(guī)業(yè)務(wù)通常包含以下三個內(nèi)容： 一是合規(guī)調(diào)查，即對企業(yè)的合規(guī)風險進行的專項調(diào)查業(yè)務(wù)；二是政府監(jiān)管和刑事調(diào)查的應(yīng)對，即在政府監(jiān)管部門啟動調(diào)查程序或者檢察機關(guān)啟動刑事追訴程序之后，律所協(xié)助企業(yè)進行準備、協(xié)商、交涉等活動；三是有效合規(guī)計劃的完善，即幫助企業(yè)量身打造專門的合規(guī)計劃。②參見陳瑞華：《企業(yè)合規(guī)制度的三個維度——比較法視野下的分析》，載《比較法研究》2019年第3期。可見，企業(yè)合規(guī)師與律師在執(zhí)業(yè)與業(yè)務(wù)等方面存在諸多聯(lián)系。正因如此，一些律所提出將合規(guī)業(yè)務(wù)作為自身主打品牌進行宣傳，一些律師將“合規(guī)律師”作為自身執(zhí)業(yè)的新“標簽”。2021年12月，司法部辦公廳印發(fā)了《司法部辦公廳關(guān)于加強公司律師參與企業(yè)合規(guī)管理工作的通知》，對加強公司律師參與企業(yè)合規(guī)管理工作作出部署。實踐中，同企業(yè)合規(guī)師一樣，律師也可入選合規(guī)第三方名錄庫，在個案中成為第三方組織組成人員。不過，二者亦有明顯差別，集中體現(xiàn)為以下三個方面：

1.職業(yè)資格和執(zhí)業(yè)機構(gòu)不同。一方面，申請律師職業(yè)的人員需要先獲得國家統(tǒng)一法律職業(yè)資格證書。可見，律師具有嚴格的職業(yè)資格限制。但是，就現(xiàn)有改革文件和相關(guān)政策而言，法律法規(guī)或?qū)ｉT文件尚未明確規(guī)定擔任企業(yè)合規(guī)師、從事企業(yè)合規(guī)業(yè)務(wù)需要具備的職業(yè)資格。當下的企業(yè)合規(guī)師培訓與考證規(guī)則并不相同，缺少國家層面的統(tǒng)一規(guī)范。另一方面，《律師法》要求律師應(yīng)當且只能在一個律所執(zhí)業(yè)，意味著律師均有對應(yīng)的律所作為執(zhí)業(yè)機構(gòu)，不存在律所之外執(zhí)業(yè)的律師。然而，是否同樣在企業(yè)合規(guī)師職業(yè)領(lǐng)域推行專門執(zhí)業(yè)機構(gòu)從屬執(zhí)業(yè)的制度思路，目前現(xiàn)有規(guī)范文件沒有明確規(guī)定。不過，結(jié)合當前企業(yè)合規(guī)師培訓的情況來看，各個專業(yè)、各種崗位的人員在滿足相關(guān)條件的前提下都可以申請參加培訓并獲得有關(guān)執(zhí)業(yè)資格證。很顯然，在現(xiàn)階段，企業(yè)合規(guī)師并無專一的執(zhí)業(yè)機構(gòu)限制，這一職業(yè)體現(xiàn)為兼職性特征。另外，實務(wù)中一些律所的律師已經(jīng)通過參加培訓的方式獲得了企業(yè)合規(guī)師職業(yè)資格。

2.具體業(yè)務(wù)范圍不同。根據(jù)《律師法》的規(guī)定，以及結(jié)合中華全國律師協(xié)會頒布的一系列業(yè)務(wù)操作指引，律師從事的業(yè)務(wù)范圍較廣——律師不僅可以接受當事人委托或法律援助機構(gòu)的指派參與訴訟，也可以提供法律咨詢、代寫文書、參與調(diào)解、擔任法律顧問等非訴訟法律服務(wù)。與之不同的是，企業(yè)合規(guī)師的業(yè)務(wù)范圍相對狹窄——企業(yè)合規(guī)師主要負責企業(yè)合規(guī)管理體系的建設(shè)及監(jiān)督運行，不得以企業(yè)合規(guī)師身份擔任訴訟代理人或辯護人，亦不能從事非訴訟服務(wù)。換言之，企業(yè)合規(guī)師的業(yè)務(wù)內(nèi)容具有鮮明的專業(yè)性特征，即以專門履職事項為導(dǎo)向，且通常集中在企業(yè)經(jīng)營管理領(lǐng)域。

3.在刑事訴訟階段的參與時間節(jié)點和工作事項不同。企業(yè)推行合規(guī)體系建設(shè)，通常具有明確的目的性，會根據(jù)需要在事前、事中、事后建立健全合規(guī)管理體系，并將其作為從寬處罰的事由，盡可能維護企業(yè)利益并保證可持續(xù)發(fā)展。在刑事訴訟領(lǐng)域，律師既可以受委托或者指派擔任辯護人，也可以擔任值班律師，還可以擔任訴訟代理人。其中，以擔任辯護人為例，《刑事訴訟法》允許被追訴人在偵查階段委托辯護律師，而且辯護律師可以行使有關(guān)辯護權(quán)利，這意味著律師可以在刑事訴訟的偵查、審查起訴、審判階段參與并提供辯護法律服務(wù)，在此過程中，辯護律師享有法定的辯護權(quán)利。此外，擔任值班律師的律師亦可參與前述三個訴訟階段，而擔任訴訟代理人的律師則只能參與后兩個訴訟階段。與之不同的是，考慮到涉案企業(yè)刑事訴訟的一般特點以及涉案企業(yè)合規(guī)改革的相關(guān)方案，一方面，企業(yè)合規(guī)師可以受企業(yè)委托，幫助企業(yè)撰寫合規(guī)計劃書、確定合規(guī)整改舉措并提交相關(guān)申請，同時協(xié)助企業(yè)完成各項合規(guī)承諾；另一方面，企業(yè)合規(guī)師可以被選任為第三方組織的組成人員，履行審查、監(jiān)督、評估和考察等職責。可見，企業(yè)合規(guī)師通常在審查起訴階段參與并發(fā)揮作用，要么為企業(yè)獲得不起訴決定提供智力支持，要么為檢察機關(guān)依職權(quán)作出決定提供重要參考。當然，值得注意的是，隨著涉案企業(yè)合規(guī)改革工作深化，檢察機關(guān)探索通過提前介入制度等方式，引導(dǎo)公安機關(guān)在偵查階段評估企業(yè)進行合規(guī)整改的可能性，或者從檢察機關(guān)發(fā)布的典型案例來看，檢察機關(guān)將案件提起公訴后，法院經(jīng)審查后認可合規(guī)整改效果，并在適用認罪認罰從寬制度的基礎(chǔ)上作出從寬處罰判決，如此一來，企業(yè)合規(guī)師參與刑事訴訟時間節(jié)點亦會變化。

（二）企業(yè)合規(guī)師與法律顧問

法律顧問亦是一種職業(yè)，根據(jù)我國《職業(yè)分類大典》的規(guī)定，法律顧問是指在企事業(yè)單位、社會組織內(nèi)部，從事經(jīng)營決策、合同、規(guī)章及規(guī)范性文件法律審核，合規(guī)管理、宣傳教育和咨詢服務(wù)的專業(yè)人員。法律顧問又被稱作法務(wù)、法顧或者法務(wù)專員。根據(jù)聘請主體不同，法律顧問可以分為企業(yè)法律顧問、政府法律顧問、私人法律顧問等等。限于本文討論的主題，此處所述“法律顧問”僅指受企業(yè)聘請、為企業(yè)提供相應(yīng)法律服務(wù)的企業(yè)法律顧問。結(jié)合前文提及企業(yè)合規(guī)師的7項主要工作任務(wù)可以發(fā)現(xiàn)，企業(yè)合規(guī)師與法律顧問的工作事項存在部分重疊的情況。一方面，法律顧問可以負責處理企業(yè)合規(guī)管理事務(wù)，另一方面，企業(yè)內(nèi)部也常有首席法律顧問（法務(wù)總監(jiān)）兼任首席合規(guī)官的情況。①例如，2022年4月1日國務(wù)院國資委發(fā)布的《〈中央企業(yè)合規(guī)管理辦法〉公開征求意見稿》第11條規(guī)定：“中央企業(yè)設(shè)立首席合規(guī)官，由總法律顧問擔任并對主要負責人負責，履行以下合規(guī)管理職責……”據(jù)筆者參與涉案企業(yè)合規(guī)改革實務(wù)了解的情況，一些中小規(guī)模的涉案企業(yè)提交的《企業(yè)合規(guī)計劃》中，通常會提出將法務(wù)部門與合規(guī)官辦公室合二為一，由法務(wù)兼任合規(guī)官。這種簡式合規(guī)計劃方案得到了檢察機關(guān)的認可。②參見盧志堅等：《涉案企業(yè)合規(guī)整改不是“走過場”》，載《檢察日報》2022年1月3日，第1版。此外，我國目前未對法律顧問設(shè)置專門的執(zhí)業(yè)資格要求，即使是未取得國家統(tǒng)一法律職業(yè)資格證書的人員也可以擔任法律顧問。在這一方面，法律顧問與企業(yè)合規(guī)師具有相似性。

不過，仔細辨析可知，企業(yè)合規(guī)師與法律顧問的工作任務(wù)雖有重疊但也有明確的差異性，這種差異性集中表現(xiàn)為工作重心的不同。傳統(tǒng)的法律顧問工作主要負責通過法律審核、擬定合同、提供咨詢等方式達到化解企業(yè)法律風險的目的，而企業(yè)合規(guī)師工作則聚焦防范和應(yīng)對企業(yè)合規(guī)風險。概言之，法律風險與合規(guī)風險相互聯(lián)系卻絕不等同。通常來說，法律風險指企業(yè)因為存在違法違規(guī)問題而面臨著可能遭受處罰、陷入訴訟、合法權(quán)益受到侵害等方面的損失。③參見陳瑞華：《論企業(yè)合規(guī)的基本價值》，載《法學論壇》2021年第6期。由此定義可以看出，法律風險不僅來自于企業(yè)的違法違規(guī)行為，還有可能來自法律變化、合作方侵權(quán)等。比較可知，合規(guī)風險則主要包括企業(yè)及其員工因不合規(guī)行為，引發(fā)法律責任、受到相關(guān)處罰、造成經(jīng)濟或聲譽損失以及其他負面影響的可能性及其后果。可見，一些合規(guī)風險很難被歸入法律風險范疇。對此，有觀點明確指出，企業(yè)合規(guī)的本質(zhì)在于“全面風控”，而不只是法律風控，它包括治理結(jié)構(gòu)、內(nèi)控機制、責任價值三個維度，在此基礎(chǔ)上，更高水平的合規(guī)還在于推動企業(yè)內(nèi)在自動化守規(guī)。④參見楊力：《中國企業(yè)合規(guī)的風險點、變化曲線與挑戰(zhàn)應(yīng)對》，載《政法論叢》2017年第2期。由此可知，企業(yè)合規(guī)師與法律顧問的工作重心有所區(qū)分。

（三）企業(yè)合規(guī)師與合規(guī)官

合規(guī)官既是一個具有域外舶來性質(zhì)的稱謂，又是一個正在中國化的表述。巴塞爾銀行監(jiān)管委員會于2005年發(fā)布的《合規(guī)與銀行內(nèi)部合規(guī)部門》將合規(guī)官（或者合規(guī)負責人）定義為“全面負責協(xié)調(diào)合規(guī)風險的識別和管理以及監(jiān)督其他合規(guī)部門職員的工作的人員”。從域外實踐來看，以美國為例，涉案公司為了與美國司法部達成暫緩起訴協(xié)議，除了繳納高額罰款以外，還需要聘請專門的合規(guī)官進行合規(guī)體系建設(shè)。①參見李玉華：《有效刑事合規(guī)的基本標準》，載《中國刑事法雜志》2021年第1期。隨著企業(yè)合規(guī)理念愈加受到國內(nèi)關(guān)注和認可，越來越多的企業(yè)傾向于設(shè)置合規(guī)官這種崗位。目前，關(guān)于如何認識合規(guī)官，學界和實務(wù)界的立場存在某些差別。例如，有觀點指出，根據(jù)國際慣例，合規(guī)官通常具有公司高級管理人員的身份，目前我國存在副總裁兼任、公司法務(wù)總監(jiān)兼任、董事會秘書兼任等多種合規(guī)官職務(wù)設(shè)置模式。②參見陳瑞華：《企業(yè)合規(guī)的基本問題》，載《中國法律評論》2020年第1期。又如，有觀點認為，合規(guī)官應(yīng)當接受董事會委任、對董事長負責，③參見王東光：《組織法視角下的公司合規(guī)：理論基礎(chǔ)與制度闡釋——德國法上的考察及對我國的啟示》，載《法治研究》2021年第6期。或者由董事直接擔任合規(guī)官。④參見喻玲：《從威懾到合規(guī)指引——反壟斷法實施的新趨勢》，載《中外法學》2013年第6期。另外，還有學者提出，應(yīng)當區(qū)分首席合規(guī)官與合規(guī)官——首席合規(guī)官統(tǒng)籌合規(guī)建設(shè)、領(lǐng)導(dǎo)合規(guī)部門，而合規(guī)官則負責具體落實合規(guī)工作。⑤參見李本燦：《企業(yè)視角下的合規(guī)計劃建構(gòu)方法》，載《法學雜志》2020年第7期。概覽之，無論采取何種設(shè)置方法，合規(guī)官均屬于企業(yè)內(nèi)設(shè)職務(wù)或者崗位，是受企業(yè)雇傭并且在企業(yè)內(nèi)部從事合規(guī)管理的專門人員。與之比較可知，企業(yè)合規(guī)師的工作重心同樣是在企業(yè)合規(guī)管理領(lǐng)域，在此方面，企業(yè)合規(guī)師與合規(guī)官具有相似之處，尤其是二者的工作均以企業(yè)施行有效合規(guī)管理體系為目標。不過，需要注意的是，企業(yè)合規(guī)師是一種職業(yè)，而合規(guī)官僅能被視為一種企業(yè)內(nèi)部崗位，因此，企業(yè)合規(guī)師可以擔任合規(guī)官，但擔任合規(guī)官的人員不一定是企業(yè)合規(guī)師。在某些企業(yè)，即使沒有設(shè)置合規(guī)官崗位，仍可以委托或者雇傭企業(yè)合規(guī)師協(xié)助進行企業(yè)合規(guī)計劃建設(shè)。而且，合規(guī)官通常限于在企業(yè)經(jīng)營管理方面發(fā)揮作用，這意味著在涉案企業(yè)合規(guī)案件中，企業(yè)合規(guī)師可以作為第三方組織組成人員，對涉案企業(yè)合規(guī)整改情況進行評估考察，而設(shè)置合規(guī)官崗位的企業(yè)則可以在合規(guī)官的協(xié)助下配合第三方組織的監(jiān)督考評工作。

（四）企業(yè)合規(guī)師與合規(guī)第三方組織組成人員

《指導(dǎo)意見》首次明確，檢察機關(guān)經(jīng)審查認為涉企業(yè)犯罪案件符合合規(guī)第三方機制適用條件的，可以商請本地區(qū)合規(guī)第三方機制管委會啟動合規(guī)第三方機制，由合規(guī)第三方機制選任出具有相對獨立地位的合規(guī)第三方組織。《實施細則》則明確該組織的性質(zhì)，即合規(guī)第三方組織是試點地方第三方機制管委會選任組成的負責對涉案企業(yè)的合規(guī)承諾及其完成情況進行調(diào)查、評估、監(jiān)督和考察的臨時性組織，其運行應(yīng)當遵循依法依規(guī)、公正、專業(yè)高效的原則。同時，根據(jù)《管理辦法》的規(guī)定，合規(guī)第三方組織組成人員是涉案企業(yè)合規(guī)第三方監(jiān)督評估工作的相關(guān)領(lǐng)域?qū)I(yè)人員，主要包括律師、注冊會計師、稅務(wù)師（注冊稅務(wù)師）、企業(yè)合規(guī)師、相關(guān)領(lǐng)域?qū)＜覍W者、有關(guān)組織的專業(yè)人員、政府工作部門及其所屬企事業(yè)單位中具有專業(yè)知識的人員，以及有關(guān)單位中具有專門知識的退休人員。在各級合規(guī)第三方機制管委會組建本級合規(guī)第三方名錄庫中，企業(yè)合規(guī)師可以作為專業(yè)人員入庫。據(jù)此可知，盡管第三方組織服務(wù)于檢察機關(guān)辦理涉企犯罪案件的實際需要，但是第三方組織并非僅由企業(yè)合規(guī)師組成。換言之，合規(guī)第三方組織組成人員的來源具有多樣性特征，不應(yīng)將企業(yè)合規(guī)師與合規(guī)第三方組織組成人員混同對待。

四、企業(yè)合規(guī)師接受委托或雇傭協(xié)助企業(yè)開展合規(guī)計劃

對于推行旨在防范合規(guī)風險的合規(guī)管理體系的企業(yè)而言，有效的合規(guī)計劃體現(xiàn)在事前、事中和事后三個方面，而且企業(yè)合規(guī)計劃呈現(xiàn)愈加明顯的刑事化趨向。“依據(jù)企業(yè)在犯罪行為實施前，還是實施后構(gòu)建、實施的合規(guī)計劃，分別形成了事前或事后構(gòu)建、實施合規(guī)計劃減輕刑罰的情形。”①萬方：《合規(guī)計劃作為預(yù)防性法律規(guī)則的規(guī)制邏輯與實踐進路》，載《政法論壇》2021年第6期。著眼于企業(yè)合規(guī)計劃刑事法評價的從寬處罰規(guī)則，企業(yè)合規(guī)師可以通過接受委托或者接受雇傭等方式，協(xié)助企業(yè)開展合規(guī)計劃。是故，討論企業(yè)合規(guī)師在合規(guī)管理體系建設(shè)和發(fā)展領(lǐng)域的參與方式及其作用，可以從企業(yè)合規(guī)計劃的事前建立、事中運行和事后完善等角度展開。

（一）企業(yè)合規(guī)師參與企業(yè)事前合規(guī)

事前合規(guī)強調(diào)企業(yè)應(yīng)當以預(yù)防合規(guī)風險為目的建立并持續(xù)推行有效的合規(guī)計劃。因此，在事前合規(guī)階段，企業(yè)面臨的首要任務(wù)是形成并推行合規(guī)計劃方案，保證合規(guī)計劃持續(xù)且有效運行。企業(yè)合規(guī)師的主要作用體現(xiàn)在以下五個方面：

1.緊密結(jié)合公司經(jīng)營管理狀況，協(xié)助企業(yè)梳理并識別合規(guī)風險，制定專項合規(guī)管理指引及有關(guān)清單，進一步開展合規(guī)風險區(qū)分以及其他隱患的排查工作。這是為企業(yè)量身打造合規(guī)計劃的基礎(chǔ)性工作。特別是，針對合規(guī)風險的成因、范圍、可能的危害后果等進行及時評估，形成初步的應(yīng)對方案。在梳理和識別階段，企業(yè)合規(guī)師可以參照律師盡職調(diào)查工作，完成專項合規(guī)調(diào)查事務(wù)。

2.以專項合規(guī)計劃為主體，協(xié)助企業(yè)分門別類地圍繞特定合規(guī)風險開展合規(guī)計劃的設(shè)計與實施工作。這是事前合規(guī)的關(guān)鍵步驟。為此，應(yīng)當明確合規(guī)計劃的主要框架及具體內(nèi)容。結(jié)合我國當前涉案企業(yè)合規(guī)改革實務(wù)狀況，實踐中，日常性合規(guī)管理體系的治理結(jié)構(gòu)通常包括四要素，即作為企業(yè)憲章的 “合規(guī)章程”、作為實體規(guī)范的合規(guī)政策和員工手冊、作為企業(yè)組織規(guī)范的合規(guī)組織體系和作為企業(yè)管理程序規(guī)范的合規(guī)流程。②參見陳瑞華：《有效合規(guī)管理的兩種模式》，載《法制與社會發(fā)展》2022年第1期。其中，需要根據(jù)企業(yè)實際情況，明確合規(guī)部門工作人員的專職與否，考慮是否設(shè)置專門的合規(guī)部門，或聘請企業(yè)合規(guī)師（律師）擔任合規(guī)專員，抑或?qū)⒑弦?guī)部門與法律顧問部門合二為一，便于明確承擔推行合規(guī)計劃職責的直接責任人（部門）。

3.在梳理企業(yè)架構(gòu)和管理狀況的基礎(chǔ)上，協(xié)助企業(yè)判斷是否建立合規(guī)舉報制度。在合規(guī)計劃領(lǐng)域，合規(guī)舉報制度又被稱作“吹哨人制度”，此類制度在域外備受認可，即企業(yè)建立健全針對舉報企業(yè)違規(guī)違法行為的當事人的保密制度和獎勵措施，這是企業(yè)合規(guī)計劃在舉報方面的合作表現(xiàn)形式，直接關(guān)乎企業(yè)合規(guī)計劃有效性評價結(jié)果。①參見李奮飛：《論企業(yè)合規(guī)考察的適用條件》，載《法學論壇》2021年第6期。然而，在我國企業(yè)經(jīng)營管理場域推行這種以違規(guī)舉報為特點的制度方案，很可能會面臨多方面的阻礙。而且，合規(guī)舉報制度不僅要求公布接受舉報信息的媒介方式，而且要求對舉報人的身份和舉報事項嚴格保密。這種制度設(shè)計思路是否會影響企業(yè)內(nèi)部穩(wěn)定性，也是值得慎重考慮的。

4.將合規(guī)文化建設(shè)作為重點事項，協(xié)助企業(yè)傳播合規(guī)理念、營造合規(guī)氛圍，以提升企業(yè)領(lǐng)導(dǎo)人員和全體員工的合規(guī)意識為目標。合規(guī)文化建設(shè)思路包括專題學習、宣傳教育（制定合規(guī)手冊、簽訂合規(guī)承諾、開展合規(guī)宣誓等方式）、合規(guī)培訓等內(nèi)容。

5.在企業(yè)內(nèi)部擔任合規(guī)官的企業(yè)合規(guī)師在建立健全合規(guī)管理體系方面承擔其他職能，主要包括參與企業(yè)重大經(jīng)營決策并提出合規(guī)性評判意見、向企業(yè)主要負責人匯報合規(guī)管理事項、直接負責并指導(dǎo)相關(guān)部門開展合規(guī)管理工作以及其他合規(guī)管理職責。其中，擔任首席合規(guī)官的企業(yè)合規(guī)師發(fā)揮合規(guī)管理體系中“關(guān)鍵中樞”作用，全面負責協(xié)調(diào)企業(yè)的合規(guī)風險管理：既要對企業(yè)合規(guī)計劃進行統(tǒng)籌推進，又要發(fā)揮信息匯集、篩選和上報至企業(yè)最高決策層的功能。由此，保證合規(guī)風險防范、預(yù)警、識別、處置工作的科學性、準確性和效率性。

（二）企業(yè)合規(guī)師參與企業(yè)事中合規(guī)

事中合規(guī)突出對企業(yè)經(jīng)營管理過程進行適時監(jiān)控的重要性，只有通過監(jiān)控和審查經(jīng)營管理環(huán)節(jié)尤其是合規(guī)風險可能發(fā)生領(lǐng)域，及時篩選、識別、報告和反饋已發(fā)生的違規(guī)事項，才能為企業(yè)完成事后合規(guī)彌補與修復(fù)工作提供前置性信息。企業(yè)合規(guī)師的主要作用體現(xiàn)在以下兩個方面：

1.協(xié)助企業(yè)持續(xù)推行合規(guī)風險預(yù)警、判斷與識別機制。在建立合規(guī)管理體系后，企業(yè)通常需要繼續(xù)投入人財物資源才能維持合規(guī)計劃運行。在此前提下，合規(guī)計劃的基本功用表現(xiàn)為實時監(jiān)控并識別合規(guī)風險及其具體環(huán)節(jié)。首先，企業(yè)合規(guī)師幫助企業(yè)建立并推行合規(guī)風險預(yù)警機制，全面梳理與該企業(yè)經(jīng)營管理活動緊密聯(lián)系的合規(guī)風險類型及其具體表現(xiàn)，建立一個或者多個專項合規(guī)風險庫，對于具有典型性、普遍性和可能產(chǎn)生較嚴重后果的合規(guī)風險進行專門標記，確立相應(yīng)的識別標準，如若出現(xiàn)可疑風險，則保證能夠及時發(fā)布預(yù)警。其次，引導(dǎo)企業(yè)正確認識內(nèi)部舉報機制的功能并重視該機制的應(yīng)有價值，既可以鼓勵全體員工對企業(yè)內(nèi)部合規(guī)風險進行舉報，也可以在各個部門設(shè)置專門人員擔任舉報人職務(wù)，同時，對提供真實合規(guī)風險線索的舉報人，應(yīng)當給予必要的獎勵并保護其個人信息。在此基礎(chǔ)上，企業(yè)合規(guī)師需要妥當處理通過可靠渠道獲取的舉報信息，對具有現(xiàn)實可能性的合規(guī)風險加以重點監(jiān)控，確保第一時間對違法違規(guī)事件作出反應(yīng)。最后，為了保證企業(yè)合規(guī)師識別合規(guī)風險的準確性、及時性，企業(yè)應(yīng)當授予企業(yè)合規(guī)師相關(guān)職權(quán)，特別是針對可能發(fā)生違法違規(guī)行為的事項，企業(yè)合規(guī)師有權(quán)進行必要的調(diào)查，對此，無論是企業(yè)主要負責人還是其他相關(guān)負責人均應(yīng)當予以保障。①參見李本燦：《企業(yè)視角下的合規(guī)計劃建構(gòu)方法》，載《法學雜志》2020年第7期。

2.協(xié)助企業(yè)相關(guān)管理人員及時報告已發(fā)生的違規(guī)事項。既然企業(yè)合規(guī)師的專業(yè)性體現(xiàn)在合規(guī)風險的判斷和識別方面，那么，企業(yè)合規(guī)師通常不應(yīng)獲得直接予以處罰的權(quán)力，否則存在“既當裁判員又當運動員”之虞。通常而言，作為企業(yè)合規(guī)師領(lǐng)導(dǎo)人員的合規(guī)官僅能在知曉違法違規(guī)事件后向企業(yè)管理層進行報告。②參見王東光：《組織法視角下的公司合規(guī)：理論基礎(chǔ)與制度闡釋——德國法上的考察及對我國的啟示》，載《法治研究》2021年第6期。隨后，由企業(yè)管理層對如何進行處置作出決定。對于企業(yè)合規(guī)師的上報機制，應(yīng)當注意三個方面：第一，關(guān)于上報的渠道，需避免冗雜繁瑣，保證上報信息可直達企業(yè)核心決策層，否則會發(fā)生合規(guī)風險被不當掩蓋的風險。第二，關(guān)于上報的時間，不宜嚴格限制為定期匯報，而應(yīng)當允許企業(yè)合規(guī)師發(fā)現(xiàn)合規(guī)風險后及時匯報，而不得無故拖延，以防違規(guī)行為釀成嚴重危害后果。第三，關(guān)于企業(yè)合規(guī)師與首席合規(guī)官或者合規(guī)官的職責劃分，根據(jù)企業(yè)合規(guī)師的業(yè)務(wù)分工，明確信息匯總方式，通常由負責具體事務(wù)的企業(yè)合規(guī)師將相關(guān)信息匯報至合規(guī)官處，由合規(guī)官進行把關(guān)、審查、整合后，向企業(yè)高級管理層進行報告。

（三）企業(yè)合規(guī)師參與企業(yè)事后合規(guī)

對于已具化為現(xiàn)實危害的合規(guī)風險及違規(guī)違法事項，企業(yè)合規(guī)計劃應(yīng)當發(fā)揮糾錯與補救的功能，企業(yè)合規(guī)師需要協(xié)助企業(yè)完成違規(guī)違法事項調(diào)查、對違規(guī)人員進行追責與懲罰、進一步修繕合規(guī)計劃及其相關(guān)制度方案、向行政執(zhí)法機關(guān)或者其他單位報告、提出合規(guī)計劃方案并落實合規(guī)承諾以及配合合規(guī)評估考察等等。

1.協(xié)助企業(yè)完成違規(guī)違法事項調(diào)查，并對違規(guī)人員進行追責與懲罰。合規(guī)風險發(fā)生后，當務(wù)之急是確定合規(guī)風險的發(fā)生原因、損害狀況及責任人員。為此，企業(yè)合規(guī)師根據(jù)企業(yè)的要求開展調(diào)查與核實工作，其對象涉及企業(yè)內(nèi)部經(jīng)營管理活動、企業(yè)外部商業(yè)合作交易活動以及有關(guān)人員等等。在調(diào)查過程中，企業(yè)合規(guī)師注重收集、固定證據(jù)材料。經(jīng)過專業(yè)調(diào)查和判斷后，企業(yè)合規(guī)師需要撰寫合規(guī)事故調(diào)查報告，為企業(yè)決策者提供充足的參考。在此方面，需要注意，參與內(nèi)部調(diào)查的企業(yè)合規(guī)師可以分為兩類：一類是接受企業(yè)委托，以相對獨立的身份進行調(diào)查并出具調(diào)查報告；另一類是原本就受企業(yè)雇傭，作為企業(yè)員工開展調(diào)查工作。另外，調(diào)查報告應(yīng)當著重說明誘發(fā)合規(guī)風險的現(xiàn)實原因，以及實施違規(guī)違法行為的主要負責人和直接責任人，并確定相應(yīng)的責任后果，進而落實追責與懲戒工作。

2.協(xié)助企業(yè)進一步修繕合規(guī)計劃及相關(guān)制度方案。建立合規(guī)計劃并不意味著不會發(fā)生合規(guī)風險以及違規(guī)違法事項。如若企業(yè)在發(fā)生合規(guī)風險之前未建立有效的合規(guī)計劃，那么，有必要慎重考慮聘請企業(yè)合規(guī)師和律師等專業(yè)人員開展合規(guī)管理體系建設(shè)和運行工作。如若企業(yè)已推行合規(guī)計劃，那么，經(jīng)過應(yīng)對合規(guī)風險并總結(jié)合規(guī)體系問題之后，企業(yè)需要在企業(yè)合規(guī)師的幫助下進行專門問題整改工作，相關(guān)工作包括健全制度機制、優(yōu)化業(yè)務(wù)流程、增加多種培訓等方面。

3.協(xié)助企業(yè)向行政執(zhí)法機關(guān)或者其他單位報告。企業(yè)合規(guī)計劃的有效性評價內(nèi)容不僅包括企業(yè)內(nèi)部合規(guī)風險的識別與應(yīng)對，而且要求企業(yè)及時將特定的已發(fā)生的合規(guī)風險及其具體違規(guī)違法事項報告至行政執(zhí)法機關(guān)或者其他單位。換言之，在認為存在違法行為或者事實之際，企業(yè)設(shè)立或者外聘的合規(guī)部門或者專員應(yīng)及時向最高決策層報告，并提出向執(zhí)法或者司法機關(guān)披露的建議。①參見周振杰：《合規(guī)計劃有效性評估的制度構(gòu)成》，載《環(huán)球法律評論》2022年第1期。這是企業(yè)合規(guī)計劃內(nèi)在的報告要求，旨在提高行政執(zhí)法機關(guān)對企業(yè)進行執(zhí)法與監(jiān)督的質(zhì)效。在此前提下，企業(yè)合規(guī)師應(yīng)該準確判斷合規(guī)風險和違規(guī)違法事項的具體情況，向企業(yè)提供是否報告以及報告內(nèi)容的建議，為企業(yè)決策者履行報告義務(wù)提供參考。

4.協(xié)助企業(yè)作出合規(guī)承諾并提出合規(guī)計劃方案，同時配合檢察機關(guān)、合規(guī)第三方組織的評估考察。對于涉嫌刑事犯罪且處于刑事訴訟過程中的企業(yè)而言，作出合規(guī)承諾并進行合規(guī)整改，是爭取從寬處罰乃至不起訴決定結(jié)果的重要方式。結(jié)合近年來涉案企業(yè)合規(guī)改革工作實務(wù)狀況，實踐中，涉案企業(yè)申請或者同意適用企業(yè)合規(guī)試點方案的，相當于作出合規(guī)承諾，需要向合規(guī)第三方組織、檢察機關(guān)提交專項或者多項合規(guī)計劃。隨后，合規(guī)第三方組織、檢察機關(guān)對合規(guī)計劃進行審查。如若被允許開展合規(guī)整改工作，涉案企業(yè)應(yīng)當在合規(guī)考察期限內(nèi)完成合規(guī)承諾和合規(guī)計劃。依照有關(guān)改革文件的規(guī)定，合規(guī)第三方組織、檢察機關(guān)在合規(guī)考察期內(nèi)有權(quán)對企業(yè)合規(guī)計劃履行情況進行檢查和評估，在合規(guī)考察期屆滿后需要對合規(guī)計劃建立和運行情況進行考核。有關(guān)評估報告和考核報告直接影響涉案企業(yè)的從寬處罰結(jié)果。在上述一系列工作過程中，企業(yè)合規(guī)師都可以發(fā)揮重要的咨詢和幫助作用，為企業(yè)維護自身合法權(quán)益提供充足的支持。另外，企業(yè)合規(guī)師在為涉案企業(yè)提供專業(yè)服務(wù)的同時，還需要與提供合規(guī)業(yè)務(wù)的律師以及擔任辯護人的律師進行充分配合與合作，才能有利于實現(xiàn)企業(yè)合規(guī)管理體系運行的最優(yōu)效果。

五、企業(yè)合規(guī)師作為合規(guī)第三方組織組成人員參與考察

在檢察機關(guān)主導(dǎo)推進的涉案企業(yè)合規(guī)改革工作進程中，最高人民檢察院一直強調(diào)借助“外腦”力量對涉案企業(yè)合規(guī)承諾、整改進行客觀、公正、有效的監(jiān)督評估的重要性，“只有實現(xiàn)第三方監(jiān)督評估的實質(zhì)化專業(yè)化，企業(yè)合規(guī)改革才能真正取得成功”。①參見《抓實第三方監(jiān)督評估，杜絕“紙面合規(guī)”》，載《檢察日報》2021年12月20日，第1版。最高人民檢察院發(fā)布的數(shù)據(jù)表明，截至2022年3月底，經(jīng)過兩期改革試點，10個試點省份檢察機關(guān)共辦理涉企業(yè)合規(guī)案件766件，其中適用合規(guī)第三方監(jiān)督評估機制案件503件，占全部涉企合規(guī)案件的近七成。②參見徐日丹：《涉案企業(yè)合規(guī)改革試點全面推開！這次部署會釋放哪些重要信號？》，載最高人民檢察院網(wǎng)站，https：//www.spp.gov.cn/zdgz/202204/t20220402_553256.shtml。結(jié)合前文所述可知，作為合規(guī)第三方組織組成人員的企業(yè)合規(guī)師可以在涉案企業(yè)合規(guī)改革領(lǐng)域獲得較大的參與空間。根據(jù)國家層面的《指導(dǎo)意見》《實施細則》《管理辦法》以及試點地方制定的相關(guān)改革文件，可以從以下三個方面理解企業(yè)合規(guī)師在合規(guī)第三方機制及第三方組織中的地位與作用。

1.企業(yè)合規(guī)師被選任進入合規(guī)名錄庫的情況。從目前多地發(fā)布的《公開選任合規(guī)第三方公告》和《關(guān)于涉案企業(yè)合規(guī)第三方監(jiān)督評估機制專業(yè)人員名錄庫成員名單的公示》（以下簡稱《合規(guī)第三方公示》）等文件來看，雖然企業(yè)合規(guī)師屬于選任范圍的專業(yè)人員，但由于當下缺少對企業(yè)合規(guī)師職業(yè)資格的統(tǒng)一規(guī)范，據(jù)網(wǎng)上公開發(fā)布的相關(guān)入選公示信息，已完成公開選任工作的多個試點單位并沒有專門公示哪些名錄庫成員屬于企業(yè)合規(guī)師。結(jié)合筆者在擔任多地合規(guī)名錄庫專業(yè)人員過程中了解的情況來看，第三方機制管委會和檢察機關(guān)均對企業(yè)合規(guī)師的資格與遴選給予足夠的重視，其中，部分受訪檢察官提出希望國家層面盡早確定企業(yè)合規(guī)師職業(yè)資格與執(zhí)業(yè)條件的辦法，以解決當前合規(guī)名錄庫中缺少企業(yè)合規(guī)師的緊迫難題。

2.企業(yè)合規(guī)師在合規(guī)第三方組織中的職能與義務(wù)。一方面，入選合規(guī)名錄庫的企業(yè)合規(guī)師有資格被分類隨機抽取組成合規(guī)第三方組織。一般而言，合規(guī)第三方組織的職能涉及調(diào)查、評估、監(jiān)督和考察，包括但不限于審查合規(guī)計劃、對合規(guī)計劃履行情況進行檢查和評估、考察并制作合規(guī)考察書面報告、參與聽證會等等。另一方面，企業(yè)合規(guī)師也需承擔相關(guān)義務(wù)，包括但不限于客觀中立、保守秘密、避免利益沖突、報告等方面。其中，考慮到企業(yè)合規(guī)師具有應(yīng)被視為中介組織人員的職業(yè)特點，而合規(guī)第三方組織是涉案企業(yè)和檢察機關(guān)之外的具有相對獨立地位的組織，從當前試點改革思路來看，關(guān)于合規(guī)第三方組織組成人員履職所需費用的保障機制，試點地方形成了多種模式，而由涉案企業(yè)承擔全部或者大部分費用，被認為是主要解決方案。①參見山東省人民檢察院課題組：《涉案企業(yè)合規(guī)第三方機制的實踐思考》，載《中國檢察官》2022年第1期。如此一來，盡管企業(yè)合規(guī)師接受涉案企業(yè)的經(jīng)費支持，但企業(yè)合規(guī)師不向企業(yè)負責。換言之，企業(yè)合規(guī)師應(yīng)當審慎地履行客觀中立義務(wù)以及注意避免因擔任合規(guī)第三方組織組成人員而發(fā)生利益沖突的情形。另外，還需審慎討論的是，在現(xiàn)有改革框架內(nèi)，第三方組織及其組成人員的法律地位不明，不具有獨立承擔法律責任的能力。②參見周振杰：《合規(guī)計劃有效性評估的制度構(gòu)成》，載《環(huán)球法律評論》2022年第1期。這也會影響企業(yè)合規(guī)師履職行為的法律效力及其責任分配和承擔問題。

3.企業(yè)合規(guī)師在合規(guī)第三方組織中的特定地位。作為第三方機制管委會選任組成的臨時性組織，合規(guī)第三方組織對涉案企業(yè)合規(guī)計劃完成情況進行相對獨立的評估與考察。對此，相關(guān)改革文件為了保障合規(guī)第三方組織有效履行職責，要求在該組織中確定牽頭負責人，牽頭負責人的產(chǎn)生方式有兩種，一種是合規(guī)第三方機制管委會指定，另一種是各組成人員民主推舉并報管委會審定。從既有規(guī)定來看，改革文件采取了將企業(yè)合規(guī)師與律師、注冊會計師、稅務(wù)師（注冊稅務(wù)師）等專業(yè)人員等同對待的思路。對此，筆者認為值得商榷。究其緣由，合規(guī)第三方機制的適用目的是對涉案企業(yè)認罪認罰后履行合規(guī)承諾、落實合規(guī)計劃情況進行專門評估和考察等工作，為檢察機關(guān)作出有關(guān)決定提供重要參考。此類評估和考察工作具有鮮明的特點，即圍繞企業(yè)合規(guī)計劃的制定、實施與成效展開，因此這些工作的專業(yè)性較強，而企業(yè)合規(guī)師的工作任務(wù)與上述工作有高度的契合性。是故，筆者主張，如若企業(yè)合規(guī)師成為合規(guī)第三方組織的組成人員，那么，除非個案存在特定情形或者其他原因，企業(yè)合規(guī)師原則上應(yīng)當優(yōu)先成為牽頭負責人，既可以充分發(fā)揮企業(yè)合規(guī)師的專業(yè)優(yōu)勢，適當引導(dǎo)其他組成人員熟悉涉案企業(yè)評估考察工作，又可以保障科學應(yīng)對評估考察難題，確定有針對性的監(jiān)督、評估方法，提升各項評估材料尤其是合規(guī)考察書面報告的專業(yè)質(zhì)量。

六、企業(yè)合規(guī)師職業(yè)資格獲取的現(xiàn)狀與展望

結(jié)合域外，作為預(yù)防、發(fā)現(xiàn)和制止企業(yè)內(nèi)部違法犯罪行為的內(nèi)控機制的企業(yè)合規(guī)計劃逐漸呈現(xiàn)出“刑事化”的發(fā)展趨勢，而這種以刑事激勵為顯著特征的企業(yè)犯罪治理新方案愈加獲得認可。③參見萬方：《企業(yè)合規(guī)刑事化的發(fā)展及啟示》，載《中國刑事法雜志》2019年第2期。由此可見，應(yīng)當高度重視企業(yè)合規(guī)師的職業(yè)資格并嚴格規(guī)范企業(yè)合規(guī)師的執(zhí)業(yè)行為。當下，已有不少研究成果提出，選任企業(yè)合規(guī)師擔任合規(guī)名錄庫專業(yè)人員時，有必要實行“企業(yè)合規(guī)師從業(yè)資格制度”，以確保企業(yè)合規(guī)師具備足夠的合規(guī)知識和實踐能力。①參見李勇：《涉罪企業(yè)合規(guī)有效性標準研究——以A公司串通投標案為例》，載《政法論壇》2022年第1期。不過，有別于律師以獲得法律職業(yè)資格為前提的申請執(zhí)業(yè)條件，目前，企業(yè)合規(guī)師的職業(yè)資格獲取與申請執(zhí)業(yè)等制度仍處于發(fā)展的初級階段。為了呈現(xiàn)企業(yè)合規(guī)師職業(yè)資格與執(zhí)業(yè)現(xiàn)狀，筆者通過文獻梳理、個別訪談、實地考察等方法，了解企業(yè)合規(guī)師的培訓、考試等狀況，在總結(jié)既有問題的基礎(chǔ)上，嘗試提出企業(yè)合規(guī)師職業(yè)資格及其執(zhí)業(yè)要求的初步方案。

（一）企業(yè)合規(guī)師職業(yè)資格現(xiàn)狀概覽

企業(yè)合規(guī)師正在成為一種備受關(guān)注認可的職業(yè)，這種新興職業(yè)的社會需求量較大，與之形成鮮明對比的是，企業(yè)合規(guī)師的職業(yè)資格與執(zhí)業(yè)方式暫時缺乏相應(yīng)的規(guī)范標準和評價體系。實踐中，相當數(shù)量的培訓機構(gòu)以“培養(yǎng)企業(yè)合規(guī)管理人才”為口號進行招生工作并開展培訓和考試。在此，僅介紹六家機構(gòu)的企業(yè)合規(guī)師資格培訓與考試概況（見表 1）。②考慮到論述的規(guī)范性，筆者將六家機構(gòu)分別標注為A、B、C、D、E、F。另外，筆者還以“準備考試的學員”身份與幾家培訓機構(gòu)的招生老師進行交流，進一步了解機構(gòu)培訓情況。

1.招生報考方面。對于招生方式，六家機構(gòu)通過多種渠道擴大宣傳，尤其會強調(diào)資格證書頒發(fā)單位的權(quán)威性，另外還會承諾其他幫助或者指導(dǎo)，例如，獲得企業(yè)合規(guī)師證書后，將被納入企業(yè)合規(guī)人才庫，或者推薦報名學員參加學術(shù)研討等等。然而，根據(jù)有關(guān)文件，國家并未明文規(guī)定資格證書頒發(fā)單位。對于報考條件，各機構(gòu)對報考條件要求不統(tǒng)一。A對企業(yè)合規(guī)師報考限制最嚴格，對學歷、專業(yè)、職業(yè)、職位、有關(guān)證書及年限等作出具體規(guī)定。B主要以學歷、相關(guān)職業(yè)經(jīng)驗及職業(yè)資格證書的取得為報考條件。C與E均具有專業(yè)或職業(yè)要求，C還允許一定職位的擔任者報考。D不區(qū)分企業(yè)合規(guī)師級別，要求較為寬松。F從學歷、相關(guān)工作經(jīng)驗、專業(yè)技術(shù)人員職稱等方面提出報考要求。總體來看，雖然各個機構(gòu)的報考條件有別，但通常都會結(jié)合企業(yè)合規(guī)工作的現(xiàn)實需要，部分條件還會根據(jù)企業(yè)合規(guī)師資格等級（初級、中級、高級）進行區(qū)分。

2.培訓考試方面。六家機構(gòu)均提供培訓服務(wù)，以線上直播或錄制課程培訓為主，所培訓內(nèi)容差異較大，依托的培訓網(wǎng)站各不相同。其中，B將線上學習成績納入企業(yè)合規(guī)師考核測評，D和F則要求學習一定課時方可參加企業(yè)合規(guī)師考試。其余三家機構(gòu)沒有對線上學習提出硬性要求。可見，無論是培訓過程還是資格考試標準統(tǒng)一性不足、缺乏嚴格規(guī)范程序，且存在較大的不當變通空間。

3.頒發(fā)證書方面。六家機構(gòu)提供的證書名稱及頒發(fā)單位明顯不同。其中，E的證書較特殊，即頒發(fā)崗位能力培訓證書和新職業(yè)技能項目證書等兩類證書。另外，在證書查詢方面，各機構(gòu)提供的資格證書可在頒發(fā)單位官網(wǎng)或頒發(fā)單位相關(guān)平臺進行查詢。

表1 各機構(gòu)頒發(fā)的企業(yè)合規(guī)師證書表

然而，各機構(gòu)頒發(fā)的企業(yè)合規(guī)師證書效力如何？需要注意的是，國務(wù)院人力資源社會保障部于2017年頒布的《關(guān)于公布國家職業(yè)資格目錄的通知》提出，國家將按照規(guī)定的條件和程序?qū)⒙殬I(yè)資格納入國家職業(yè)資格目錄，實行清單式管理，目錄之外一律不得許可和認定職業(yè)資格。在此前提下，2021年11月23日，人力資源社會保障部公布最新版的《國家職業(yè)資格目錄（2021年版）》。①參見《人力資源社會保障部關(guān)于公布〈國家職業(yè)資格目錄（2021年版）〉的公告》，載人力資源社會保障部網(wǎng)站，http：//www.mohrss.gov.cn/xxgk2020/fdzdgknr/zcfg/gfxwj/rcrs/202112/t20211202_ 429301.html。仔細分析可知，無論是準入類資格還是水平評價類資格的職業(yè)資格中均沒有涉及企業(yè)合規(guī)師職業(yè)資格。尤其是，根據(jù)國務(wù)院提出的“目錄之外一律不得許可和認定職業(yè)資格，目錄之內(nèi)除準入類職業(yè)資格外一律不得與就業(yè)創(chuàng)業(yè)掛鉤”這一要求，人力資源社會保障部對職業(yè)資格實行清單式管理，嚴格控制新設(shè)職業(yè)資格，進一步規(guī)范職業(yè)資格考試認定工作。②參見《人力資源社會保障部有關(guān)司局負責同志就公布〈國家職業(yè)資格目錄（2021年版）〉答記者問》，載人力資源社會保障部網(wǎng)站，http：//www.mohrss.gov.cn/xxgk2020/fdzdgknr/zcfg/gfxwj/rcrs/202112/t20211202_429301.html。這表明既然企業(yè)合規(guī)師是在《國家職業(yè)資格目錄（2021年版）》之外的職業(yè)，那么，我國沒有對企業(yè)合規(guī)師設(shè)置資格限制條件，而企業(yè)合規(guī)師的從業(yè)、執(zhí)業(yè)也不必須以具備相應(yīng)的資格證書為前提。既然如此，盡管有關(guān)培訓機構(gòu)宣傳其資格證書頒發(fā)單位的權(quán)威性，但實際上此類證書均不具有許可和認證效力。易言之，即使某人通過報名方式獲得企業(yè)合規(guī)師證書，也不意味著他/她獲得了企業(yè)合規(guī)師職業(yè)資格。而此類證書通常僅能發(fā)揮證明某人具有培訓經(jīng)歷的作用。

更進一步的是，結(jié)合各地發(fā)布的《公開選任合規(guī)第三方公告》，“選任范圍”中待選任的合規(guī)第三方機制專業(yè)人員類型包括律師、注冊會計師、稅務(wù)師（注冊稅務(wù)師）、審計師等中介組織人員，這些人員均應(yīng)當在獲得專業(yè)技術(shù)人員職業(yè)資格后方可執(zhí)業(yè)，且這些職業(yè)資格均被列入國家職業(yè)資格目錄。其中，律師的職業(yè)資格名稱是法律職業(yè)資格（準入類），注冊會計師的職業(yè)資格名稱是注冊會計師（準入類），稅務(wù)師（注冊稅務(wù)師）的職業(yè)資格名稱是稅務(wù)師（水平評價類），審計師的職業(yè)資格名稱是審計專業(yè)技術(shù)資格（水平評價類）。與之不同的是，唯獨企業(yè)合規(guī)師不屬于獲得國家職業(yè)資格的人員類型。這顯然沒有將企業(yè)合規(guī)師與律師、注冊會計師、稅務(wù)師（注冊稅務(wù)師）、審計師等專業(yè)人員等同對待，恐怕難以保證企業(yè)合規(guī)師具備符合合規(guī)管理實務(wù)需要尤其是刑事訴訟辦案需要的專業(yè)素養(yǎng)與工作技能。

（二）企業(yè)合規(guī)師職業(yè)資格制度展望

目前，關(guān)于企業(yè)合規(guī)師職業(yè)資格的培訓行業(yè)存在較多問題，根本原因在于缺乏國家層面的企業(yè)合規(guī)師職業(yè)資格標準體系與評價規(guī)范。一方面，企業(yè)合規(guī)師職業(yè)資格的缺失導(dǎo)致職業(yè)資格獲取方式及條件的差異與沖突，另一方面，企業(yè)合規(guī)師評價規(guī)范的空白導(dǎo)致評估機構(gòu)不明、評價標準混亂，由此產(chǎn)生企業(yè)合規(guī)師職業(yè)資格難以滿足實務(wù)需要與改革需求的現(xiàn)實矛盾。對此，筆者認為，在深化職業(yè)資格領(lǐng)域“放管服”改革背景下，應(yīng)當充分認識到，企業(yè)合規(guī)師屬于水平評價類技能人員職業(yè)資格范疇內(nèi)的職業(yè)，由此，在肯定由社會培訓評價組織完成職業(yè)技能等級認定評價方案的基礎(chǔ)上，有必要科學評價將企業(yè)合規(guī)師納入國家職業(yè)資格目錄的必要性。

首先，既要尊重目前階段水平評價類技能人員職業(yè)資格退出國家職業(yè)資格目錄、實行職業(yè)技能等級認定的改革趨勢，又要高度強調(diào)企業(yè)合規(guī)師的職業(yè)重要性，為將來在《國家職業(yè)資格目錄》中新增設(shè)“企業(yè)合規(guī)師”一類職業(yè)類型積累基礎(chǔ)。進而，考慮建立國家層面的企業(yè)合規(guī)師職業(yè)資格準入制度，設(shè)置全國統(tǒng)一的職業(yè)資格考試，通過考試即獲取企業(yè)合規(guī)師職業(yè)資格，另外，可以考慮在職業(yè)資格考試外增添實習等其他執(zhí)業(yè)條件，對企業(yè)合規(guī)師申請執(zhí)業(yè)提出更高要求。

其次，根據(jù)2021年中國企業(yè)評價協(xié)會發(fā)布的《企業(yè)合規(guī)師職業(yè)技能評價標準》，企業(yè)合規(guī)師需要具備法學、管理學、經(jīng)濟學等多學科背景，為此，可以適當放寬企業(yè)合規(guī)師職業(yè)技能等級或者職業(yè)資格考試條件。考試范圍應(yīng)當涵蓋法學、會計、金融、稅務(wù)等多個領(lǐng)域的基礎(chǔ)內(nèi)容。另外，可以考慮根據(jù)專業(yè)背景和業(yè)務(wù)領(lǐng)域的不同，確定特定行業(yè)或者特定方向的企業(yè)合規(guī)師類型，或者適當區(qū)分企業(yè)合規(guī)師的等級，由此可以為涉案企業(yè)合規(guī)改革領(lǐng)域合規(guī)第三方專業(yè)人員名錄庫的選任工作提供必要的劃分標準。

再次，確定組織實施評定（考試）和證書發(fā)放主體。相較于法律職業(yè)資格證由司法部頒發(fā)的做法，企業(yè)合規(guī)師是跨學科、跨領(lǐng)域的職業(yè)資格，為此，可以考慮多部門聯(lián)合組織考核并發(fā)放證書的方案。目前，根據(jù)現(xiàn)有國家政策，權(quán)宜之計是確定具有權(quán)威性和專業(yè)性的社會培訓評價組織具體實施并頒發(fā)職業(yè)技能等級證書，該證書與職業(yè)資格證書具有同等效力。另外，關(guān)于發(fā)放企業(yè)合規(guī)師職業(yè)技能等級證書，因為企業(yè)合規(guī)師申請執(zhí)業(yè)同樣需要具備豐富的實務(wù)經(jīng)驗，除了考察理論知識，可以參考律師申請執(zhí)業(yè)的條件，要求企業(yè)合規(guī)師先實習后申請執(zhí)業(yè)。對此，應(yīng)當結(jié)合企業(yè)合規(guī)師職業(yè)發(fā)展規(guī)律設(shè)置專門的實習要求與考核主體，而不應(yīng)完全照搬律師法及其部門規(guī)章的相關(guān)規(guī)定。

最后，還需考慮企業(yè)合規(guī)師職業(yè)技能等級證書或者職業(yè)資格證書靈活性，尤其是為了保證不具備申請企業(yè)合規(guī)師職業(yè)資格一般條件的特定領(lǐng)域?qū)＜铱梢愿鶕?jù)社會需要進入企業(yè)合規(guī)師隊伍，可以參考《律師法》的規(guī)定，設(shè)置企業(yè)合規(guī)師特許執(zhí)業(yè)制度。特許執(zhí)業(yè)制度是對基本準入制度的補充，目的是解決特殊領(lǐng)域人才稀缺問題，因此應(yīng)當對其適用加以嚴格限制，即從學歷、職稱、知識水平、從業(yè)時間等方面確定企業(yè)合規(guī)師特許執(zhí)業(yè)適用條件，并且根據(jù)企業(yè)合規(guī)師職業(yè)群體現(xiàn)狀、特殊領(lǐng)域?qū)I(yè)人才需求緊迫程度等因素進行動態(tài)調(diào)整。

結(jié) 語

隨著我國對企業(yè)合規(guī)管理體系接納程度日漸增強，尤其是刑事司法領(lǐng)域涉案企業(yè)合規(guī)改革對企業(yè)合規(guī)師的參與提出愈加迫切的現(xiàn)實需求，作為一種新興職業(yè)的企業(yè)合規(guī)師將會在更廣范圍內(nèi)履行職責并發(fā)揮作用。本文對企業(yè)合規(guī)師的討論，尚屬于相對有限的分析，至少可以為學界更全面地審視認罪認罰從寬制度影響企業(yè)犯罪治理模式，以及為涉案企業(yè)合規(guī)改革健全配套方案提供新視角和新思路，即不宜僅從制度設(shè)計層面關(guān)注涉案企業(yè)合規(guī)改革的若干舉措，還需要從各類參與主體即“人”的角度加以分析。其中，應(yīng)重視企業(yè)合規(guī)師這一類主體的重要性。考慮到以企業(yè)合規(guī)師為代表的合規(guī)專業(yè)人員組成第三方組織，對涉案企業(yè)合規(guī)計劃完成情況進行考察評估，直接影響檢察機關(guān)的訴訟活動和辦案結(jié)果，更需要科學辨析企業(yè)合規(guī)師的職業(yè)內(nèi)涵及職責范疇，在此前提下，有關(guān)研究應(yīng)當充分順應(yīng)企業(yè)合規(guī)計劃刑事化趨向。展望涉案企業(yè)合規(guī)改革工作的未來，尤其是將相關(guān)改革經(jīng)驗上升為刑事訴訟法律的發(fā)展路徑，有必要進一步從企業(yè)合規(guī)師作為第三方組織組成人員的法律地位與責任、企業(yè)合規(guī)師職業(yè)倫理等層面展開更豐富的研討。唯有如此，才能真正為認罪認罰從寬制度與企業(yè)合規(guī)計劃刑事化的中國探索進程，以及刑事司法領(lǐng)域涉案企業(yè)合規(guī)改革與刑事訴訟法修改發(fā)展提供“人”的支持。