以制度激發(fā)獨(dú)董有效履職內(nèi)生動(dòng)力

張輝

提升獨(dú)立董事人才供給端的數(shù)字化水平，通過大數(shù)據(jù)等新技術(shù)手段讓公司可以更充分了解獨(dú)立董事候選人的過往執(zhí)業(yè)經(jīng)歷，避免有執(zhí)業(yè)污點(diǎn)的人員異地?fù)?dān)任獨(dú)立董事，充分發(fā)揮市場作用，促進(jìn)獨(dú)立董事群體的優(yōu)勝劣汰

2023年4月《國務(wù)院辦公廳關(guān)于上市公司獨(dú)立董事制度改革的意見》印發(fā)，這是繼2001年《關(guān)于在上市公司建立獨(dú)立董事制度的指導(dǎo)意見》施行以來，我國上市公司獨(dú)立董事制度又一里程碑式的重大發(fā)展。新的改革意見全面總結(jié)了20多年來我國獨(dú)立董事制度的實(shí)踐經(jīng)驗(yàn)，針對制約獨(dú)立董事履職的突出問題，從獨(dú)立董事的地位、作用、選擇、管理、監(jiān)督等方面作出制度性規(guī)范，推動(dòng)獨(dú)立董事制度更加符合中國特色現(xiàn)代企業(yè)制度要求，助力上市公司高質(zhì)量發(fā)展，助推中國特色資本市場在建設(shè)中國式現(xiàn)代化過程發(fā)揮更大作用。

尤其是，新的改革意見提出要“完善獨(dú)立董事履職評價(jià)制度”，同時(shí)“建立獨(dú)立董事聲譽(yù)激勵(lì)約束機(jī)制”，用制度激發(fā)獨(dú)立董事履職的內(nèi)生動(dòng)力。

履職評價(jià)和聲譽(yù)激勵(lì)機(jī)制為何重要

獨(dú)立董事制度引入我國20多年來，已成為中國特色現(xiàn)代企業(yè)制度的重要組成部分。絕大部分獨(dú)立董事恪盡職守，以勤勉、嚴(yán)謹(jǐn)、專業(yè)的工作態(tài)度，在完善上市公司法人治理結(jié)構(gòu)、提升規(guī)范運(yùn)作水平方面發(fā)揮了巨大作用。但也有少部分獨(dú)立董事由于缺乏有效的履職評價(jià)約束機(jī)制，在履職過程中暴露出流于形式、不盡責(zé)履職等問題，市場給獨(dú)立董事群體貼上了“花瓶董事”“不懂事”等標(biāo)簽。

履職評價(jià)機(jī)制的必要性?，F(xiàn)代企業(yè)制度的核心特征之一就是委托代理關(guān)系，股東將公司管理權(quán)委托給董事會(huì)、經(jīng)理層，前者僅保留對公司的所有權(quán)。由于股東數(shù)量眾多，無法對董事會(huì)、經(jīng)理層進(jìn)行貼身監(jiān)督，二者之間的信息不對稱使得股東必須依靠履職評價(jià)機(jī)制來對董事會(huì)、經(jīng)理層的工作成效進(jìn)行判斷，以此決定董事會(huì)、經(jīng)理層的激勵(lì)方式和內(nèi)容，并作為后續(xù)優(yōu)化調(diào)整的重要基礎(chǔ)。與非獨(dú)立董事不同，獨(dú)立董事雖然也受雇于股東，在董事會(huì)中維護(hù)公司特別是中小股東利益，但其在公司的有效履職時(shí)間有限，與公司各相關(guān)主體的關(guān)系更加疏離。如果沒有一套行之有效的履職評價(jià)機(jī)制，獨(dú)立董事的履職很容易就會(huì)變得淺嘗輒止，流于形式，從而使獨(dú)立董事這個(gè)制度失去意義。

聲譽(yù)約束機(jī)制的必要性。聲譽(yù)激勵(lì)約束是獨(dú)立董事激勵(lì)約束機(jī)制的重要內(nèi)容。為確保獨(dú)立董事不受公司內(nèi)部人控制，在制度設(shè)計(jì)上獨(dú)立董事的薪酬通常低于非獨(dú)立董事且形式單一，因此往往難以激勵(lì)獨(dú)立董事有效履職，反而使獨(dú)立董事產(chǎn)生“拿多少錢，干多少事”的心理。聲譽(yù)激勵(lì)約束機(jī)制是薪酬激勵(lì)約束機(jī)制的重要補(bǔ)充。聲譽(yù)激勵(lì)約束機(jī)制是獨(dú)立董事與公司各相關(guān)主體博弈的結(jié)果。獨(dú)立董事通過履職傳遞給外界勤勉、盡職的形象，相關(guān)主體則根據(jù)這個(gè)形象決定對獨(dú)立董事的信任度，這種信任度為獨(dú)立董事帶來名望、榮譽(yù)，并提升其在職業(yè)市場的價(jià)值。為了維護(hù)并提升其價(jià)值，獨(dú)立董事將恪盡職守，有效履職，避免由于與公司內(nèi)部人同流合污或履職不到位而導(dǎo)致公司發(fā)生重大違法違規(guī)事件，損害其聲譽(yù)，從而形成了履職的聲譽(yù)約束。

站在公司的角度，為了提升其治理方面的表現(xiàn)，必然會(huì)選擇那些具有較高聲譽(yù)價(jià)值的獨(dú)立董事任職，尤其是治理結(jié)構(gòu)完善且有效運(yùn)行的公司更是會(huì)選擇那些高聲譽(yù)價(jià)值的獨(dú)立董事，使得獨(dú)立董事必須提高其聲譽(yù)價(jià)值，從而獲得更多優(yōu)秀公司的青睞，這也從另一個(gè)角度形成了對獨(dú)立董事的聲譽(yù)約束。

境外市場的相關(guān)經(jīng)驗(yàn)與啟示

美國作為獨(dú)立董事制度的發(fā)源地，對獨(dú)立董事的履職評價(jià)和聲譽(yù)激勵(lì)約束非常重視，相關(guān)經(jīng)驗(yàn)非常豐富。

履職評價(jià)。由于目前美國上市公司中獨(dú)立董事占絕大多數(shù)，對董事會(huì)的履職評價(jià)實(shí)際上就是對獨(dú)立董事的履職評價(jià)。

在評價(jià)標(biāo)準(zhǔn)方面，美國沒有官方統(tǒng)一的標(biāo)準(zhǔn)，實(shí)踐中的評價(jià)標(biāo)準(zhǔn)大體由評級機(jī)構(gòu)制定，如標(biāo)準(zhǔn)普爾根據(jù)《OECD公司治理準(zhǔn)則》制定自己的公司治理評價(jià)標(biāo)準(zhǔn)，或者由大型機(jī)構(gòu)投資者制定，如全美公司董事聯(lián)合會(huì)、美國加州公務(wù)員退休基金會(huì)都制定了自己的公司治理原則并據(jù)此對所投資公司的董事會(huì)開展評價(jià)。

無論是哪種標(biāo)準(zhǔn)，在評價(jià)重點(diǎn)方面，都將董事會(huì)的獨(dú)立性作為重中之重，也就是占董事會(huì)多數(shù)的獨(dú)立董事其獨(dú)立性是否受到影響，因?yàn)檫@是獨(dú)立董事能否有效履行職責(zé)的重要前提。此外，獨(dú)立董事個(gè)人的職業(yè)能力也是評價(jià)的重點(diǎn)內(nèi)容。

在實(shí)施主體方面，大致可分為兩類。首先是公司內(nèi)部考核。通過定期向股東報(bào)告工作，消除二者之間的信息鴻溝，加強(qiáng)聯(lián)系，促進(jìn)了解，使股東可以掌握包括獨(dú)立董事在內(nèi)整個(gè)董事會(huì)的履職情況。其次是外部考核。由中介機(jī)構(gòu)根據(jù)一定標(biāo)準(zhǔn)對獨(dú)立董事的履職情況進(jìn)行打分，有效避免內(nèi)部考核過程中可能出現(xiàn)的權(quán)力濫用、信息不公開等問題。此外，媒體打分也是外部考核評價(jià)的重要組成部分。

聲譽(yù)激勵(lì)約束。第一，美國獨(dú)立董事往往是由一些具有社會(huì)地位、良好聲譽(yù)的功成名就的人士擔(dān)任，穩(wěn)定、優(yōu)渥的物質(zhì)條件使他們更愿意為了公司利益去監(jiān)督公司的內(nèi)部人員。第二，獨(dú)立董事本身是一個(gè)頗具榮譽(yù)的頭銜，為了能夠長久保持這份榮譽(yù)，獨(dú)立董事會(huì)更多關(guān)注公司的長遠(yuǎn)發(fā)展，通過公司的基業(yè)長青來維護(hù)自身榮譽(yù)，而不是采取短期行為。第三，美國發(fā)達(dá)的人力資源市場使得擁有良好聲譽(yù)的人可以獲得更多溢價(jià)，得到更多關(guān)注。第四，道德觀念也是美國獨(dú)立董事注重聲譽(yù)的關(guān)鍵。聲譽(yù)良好的人可以在美國社會(huì)受到認(rèn)同和贊美，而聲譽(yù)不佳的人則難以在社會(huì)立足，這樣的觀念使得獨(dú)立董事在履職時(shí)會(huì)迫使自己主動(dòng)去維護(hù)良好聲譽(yù)。

相比美國，英國作為“一元制”董事會(huì)制度的典型國家，其獨(dú)立董事履職評價(jià)具有很鮮明的特色。與美國不同，英國上市公司需要遵守統(tǒng)一的規(guī)則即《英國公司治理準(zhǔn)則》，獨(dú)立董事的履職評價(jià)基于這套標(biāo)準(zhǔn)開展。實(shí)踐過程中，在評價(jià)獨(dú)立性以外還會(huì)對其個(gè)人素質(zhì)進(jìn)行考核，如能力、道德、代表性、準(zhǔn)備程度、實(shí)踐經(jīng)驗(yàn)、發(fā)展?jié)摿?、任職?jīng)歷、任職時(shí)間保證程度、任職資格、特殊服務(wù)能力等。

境外市場的經(jīng)驗(yàn)有何啟示？在獨(dú)立董事履職評價(jià)方面，首先要將獨(dú)立董事的獨(dú)立性作為履職評價(jià)工作的核心。如果獨(dú)立性無法保證，則其他方面的評價(jià)就無從談起。二是評價(jià)標(biāo)準(zhǔn)多元化。上市公司各相關(guān)主體對獨(dú)立董事的訴求不同，因此對其的評價(jià)不宜只站在一個(gè)維度，應(yīng)該多維度、全方位地進(jìn)行。三是評價(jià)實(shí)施主體多元化。單一主體有可能受到外部因素干擾，使評價(jià)結(jié)果失去公正性、客觀性，可參考價(jià)值大大降低。而多樣化主體開展評價(jià)，有利于避免外部因素干擾，形成更加客觀、公正的評價(jià)結(jié)果。在聲譽(yù)激勵(lì)約束機(jī)制方面，一是健全獨(dú)立董事人力資源市場，使擁有良好聲譽(yù)的人可以獲得更多溢價(jià)，促使獨(dú)立董事重視自身聲譽(yù)并努力維護(hù)。二是繼續(xù)加強(qiáng)誠信體系建設(shè)，讓有履職污點(diǎn)的獨(dú)立董事不僅無法繼續(xù)擔(dān)任獨(dú)立董事，而且其整個(gè)職業(yè)生涯都會(huì)受到嚴(yán)重影響。利用道德觀念促使獨(dú)立董事更好地約束自身行為。

健全履職評價(jià)和聲譽(yù)激勵(lì)機(jī)制的建議

在獨(dú)立董事履職評價(jià)方面，一是建議獨(dú)立董事履職評價(jià)標(biāo)準(zhǔn)中應(yīng)將獨(dú)立董事的獨(dú)立性作為首要標(biāo)準(zhǔn)并賦予其較高權(quán)重，此外要向獨(dú)立董事個(gè)人職業(yè)能力、職業(yè)經(jīng)驗(yàn)等方面進(jìn)行傾斜。二是建議根據(jù)公司屬性、行業(yè)、發(fā)展階段等，制定有針對性的評價(jià)指標(biāo)體系，避免獨(dú)立董事履職評價(jià)工作無法反映行業(yè)和公司特征，防止一刀切問題的出現(xiàn)。三是建議獨(dú)立董事的履職評價(jià)可由交易所、協(xié)會(huì)等自律組織以及專業(yè)媒體等多方開展，充分發(fā)揮各自優(yōu)勢，從不同角度對上市公司獨(dú)立董事的履職情況開展評價(jià)，用更多的評價(jià)維度和結(jié)果，客觀公正地對獨(dú)立董事履職進(jìn)行全方位評價(jià)。

在聲譽(yù)激勵(lì)約束方面。一是建議完善獨(dú)立董事人才市場建設(shè)，形成聲譽(yù)溢價(jià)，引導(dǎo)獨(dú)立董事珍視并維護(hù)自身良好聲譽(yù)。此外，要提升獨(dú)立董事人才供給端的數(shù)字化水平，通過大數(shù)據(jù)等新技術(shù)手段讓公司可以更充分了解獨(dú)立董事候選人的過往執(zhí)業(yè)經(jīng)歷，避免有執(zhí)業(yè)污點(diǎn)的人員異地?fù)?dān)任獨(dú)立董事，充分發(fā)揮市場作用，促進(jìn)獨(dú)立董事群體的優(yōu)勝劣汰。二是建議將獨(dú)立董事履職評價(jià)結(jié)果與其誠信檔案掛鉤，使其履職不當(dāng)行為直接影響個(gè)人誠信記錄，發(fā)揮誠信體系的約束作用，使獨(dú)立董事能夠自覺主動(dòng)地約束自身行為。

通過健全完善履職評價(jià)和聲譽(yù)激勵(lì)約束機(jī)制，獨(dú)立董事群體必將在上市公司治理體系發(fā)揮更大作用，維護(hù)好公司、特別是中小股東權(quán)益，為上市公司高質(zhì)量發(fā)展保駕護(hù)航。

作者供職于中國上市公司協(xié)會(huì)