專家坐診

我們公司有個實習生，本科2022 年畢業，同年9 月又繼續攻讀中國地質大學非全日制計算機技術專業，培養性質是非定向，現有如下兩個問題咨詢：

1.公司有為非全日制員工繳納社保，是否影響非全日制用工的認定？

2.針對非全日制用工，公司應該繳納哪些保險，如果公司有繳納超出法規要求的部分會有什么影響？

Q&A

第一個問題：勞動關系認定主要看三個基本要素。

（1）用人單位與勞動者主體合法，即用人單位屬于在中華人民共和國境內的企業、個體經濟組織、民辦非企業單位等組織，而勞動者屬于符合法定勞動者條件（年齡條件、身份條件）的自然人。

（2）用人單位依法制定的各項勞動規章制度適用于勞動者，即勞動者需服從用人單位的管理，雙方形成從屬關系。

（3）勞動者提供的勞動是用人單位業務的組成部分，即勞動者的崗位是用人單位生產經營正常運作的一環。

非全日制用工是根據《勞動合同法》規定，在同一用人單位平均每日工作時間不超過4 小時，每周工作時間累計不超過24 小時、勞動報酬結算支付周期最長不得超過15 日的用工形式。非全日制用工只是在上述這些方面與全日制用工有差別，并非指“臨時工”“勞務用工”，為非全日制員工繳納社保，不影響非全日制用工的認定。

第二個問題：法律規定，非全日制用工中，用人單位可以不用繳納養老保險、醫療保險、失業保險、生育保險等險種費用，但是應繳納工傷保險費。如果按照標準非全日制用工進行管理，額外為員工繳納養老及醫療，法律風險不大，但會增加企業的用工成本。

2023 年3 月1 日正式頒行的《上海市就業促進條例》第三十一條規定：“除法律、行政法規另有規定外，用人單位和人力資源服務機構在招用人員或者提供人力資源服務時，不得查詢勞動者的診療記錄、醫學檢測報告、違法犯罪記錄等信息，或者要求勞動者提供與履行勞動合同無關的信息。衛生健康、公安等部門和市大數據中心應當依法嚴格控制前款規定信息的查詢、開放范圍?！?/p>

想咨詢以上法規對用人單位招募時要求的入職前健康體檢、背景調查（包含訴訟記錄、犯罪記錄調查）的做法有什么具體影響。

Q&A

《上海市就業促進條例》第三十一條未對勞動者提供診療記錄、違法犯罪信息提出禁止性要求。原文是這樣表述的：“除法律、行政法規另有規定外，用人單位和人力資源服務機構在招用人員或者提供人力資源服務時，不得查詢勞動者的診療記錄、醫學檢測報告、違法犯罪記錄等信息，或者要求勞動者提供與履行勞動合同無關的信息?！笨梢?，本條并沒有排除用人單位與勞動者協商或者勞動者自愿提供診療記錄、醫學檢測報告、違法犯罪記錄等信息。

另外，《刑法》第一百條規定，依法受過刑事處罰的人，在入伍、就業的時候，應當如實向有關單位報告自己曾受過刑事處罰，不得隱瞞?！秱€人信息保護法》規定，個人信息保護執行知情同意、必要的原則，如用人單位招用勞動者時基于勞動者的同意或授權，可以查閱員工的體檢報告等信息，以便于判斷員工的身體健康狀況。因此，以下建議僅供參考：

首先，可以委托第三方機構對求職者勝任能力，誠信度等進行調查，調查內容及范圍可以包括犯罪記錄，但不做書面、硬性調查范圍要求，目前有少量機構下線了相關服務，但是仍有機構在做。

其次，基于工作的必要性，充分了解求職者身體基本情況，出于保護之目的，避免因為崗位不適宜，或未發現之疾病給員工造成損害，可以要求員工提供與勞動相關的基本情況（詳見《勞動合同法》第八條），健康情況屬于基本情況。另外，用人單位可以對求職者做出提供體檢報告的要求，是否提供由求職者自己決定，但是如果不體檢，用人單位可以不錄用。

最后，不應當以員工身患特殊疾病為由，不錄用員工。

目前上海市關于病假計算公告中有一條規定：職工疾病或非因工負傷待遇高于本市上年度月平均工資的，可按本市上年度月平均工資計發。如員工全月請休病假未出勤，按照如上規定計算病假待遇時，是否還需要考量“當月應付工資不能低于本市上年度月平均工資”這個要求？

比方說員工A 在2023 年3 月應出勤天數為23 天(合184 小時)，其實際未出勤且全部請休病假，月薪16000 元，病假扣款=-（16000-11396）÷174×184=-4868.60 元，故其4 月應付薪資=16000-4868.6=11131.4 元。

請問，員工A 的月薪大于本市上年度月平均工資，故病假扣薪按照本市上年度月平均工資計發，那企業是否還需要考量其當月應付工資是否不能低于11396 元？

Q&A

上海市關于病假計算的公告中規定：職工疾病或非因工負傷待遇高于本市上年度月平均工資的，可按本市上年度月平均工資計發。該條款旨在為高收入人群設置了病假工資上限。若病假工資高于社平工資（最新數據為11396 元），可按社平工資11396 元支付，但非必須。該規定的分歧點還在于按照“社平計發”的表述中，11396 元為病假工資計算基數，還是勞動者應當最低計發11396 元，這個在實操中有不同理解。從完全合規的角度，病假待遇按照11396 元計發風險較小。此外，對于病假工資的計算，還需要明確以下幾點：

首先，在計算病假工資時，應當以月薪除以21.75 來計算日薪，并非按照應出勤天數來計算；

其次，上海市的病假工資計算基數是勞動者所在崗位相對應的正常出勤月工資，不包括年終獎、上下班交通補貼、工作餐補貼、住房補貼、夜班津貼、夏季高溫津貼、加班工資等特殊情況下支付的工資；

再次，上海市的病假工資計算系數是，職工因病或非因工負傷連續休假在6 個月以內的，企業應支付的病假工資計算系數為：

職工因病或非因工負傷連續休假超過6 個月的，企業應支付的病假工資計算系數為：

最后，職工疾病或非因工負傷病假天數應按實際休假天數計算，連續休假期內含有休息日、節假日的應予剔除。

綜上，當員工整月病假的情況之下，若根據上述規則計算之后，員工病假工資高于社平工資，企業可以按照社平工資支付，即員工實發工資；若病假工資低于社平工資，則不得低于病假工資下限（本市最低工資標準的80%）。若員工并非整月的病假，一般理解不能適用社平工資進行封頂支付病假工資。