淺析企業法務風險管理與合同審查

韓玉琪

在市場經濟體制下，企業的經營發展必須要處在法律法規允許的范圍內并受其監督，因此法務工作在企業經營發展當中所占據的地位變得越來越重要。而企業的法務工作當中最關鍵的一項內容就是風險管理與合同審查。各方在合同簽訂時對合同條款的描述不夠清晰準確、嚴謹規范，或是約定的內容界限模糊、不完善、存在漏洞，導致在履行合同時合同一方“鉆空子”，損害合同相對方的利益，這是造成企業發生合同糾紛與訴訟的主要原因之一。因此，企業應提升對法務風險管理的重視程度，充分發揮合同審查的作用，以期能最大限度地降低企業面臨的風險，從而使企業可以健康發展，實現更大的經濟和社會效益。

一、企業法務在風險管理中的重要性

（一）在日常經營與糾紛管理中具有重要作用

在企業進行正常的生產經營時，企業法務最重要的工作就是對各種經營風險進行識別、監測和管理，最常見的便是對各類合同的審查及風險防范。因為企業開展經營活動的根本目的是在合法合規的前提下追求利潤最大化，進行訴訟等行為并非常態。日常進行風險管理對減少糾紛、訴訟，降低負面影響，保障企業合法權益是十分必要且具有重要意義。企業在經營發展過程中，發生合同經濟糾紛或訴訟時，要減少或消除企業風險，必須依靠企業法務的專業知識。

（二）是企業價值的共同創造者

改革開放以來，隨著科學技術的進步和市場經濟的發展，企業風險也相對增加，企業的風險預防與化解成為企業管理者的當務之急。企業是市場經濟活動的主體，其經濟行為尤其是投資行為必然要在市場經濟這個大環境下進行，因此，市場經濟自身存在的風險就會對企業的經濟行為造成影響，從而導致法律風險的產生。加強法務管理可使得企業更好地預估風險或提前制定風險防范舉措，通過科學的評估與判斷，減少或回避企業面臨的法律風險，為企業創造更多價值。

（三）融入企業管理，為企業管理注入活力

企業法務部門的職能與聘請的外部律師有很大的不同。在對風險的處理上，外聘律師主要是利用專業知識盡可能地回避和減少聘請單位的法律風險；而企業法務則會基于風險的高低與企業的實際情況做出不同的評價和判斷。此外，與外聘律師相比，企業法務不僅提供各類專業的法律咨詢服務，還能站在企業的立場，從企業的經營管理角度去思考企業所面對的法律問題。而且，因其更加了解企業的競爭優勢、經營發展訴求等情況，可以更好地滿足企業經營發展的要求，使企業的經營活動保持持久的活力，從而實現企業效益的最大化。

二、企業法務風險管理中合同審查的有關風險范圍

（一）合同管理制度風險。在社會經濟發展新形勢下，一個企業管理水平的高低直接反映了其市場競爭力的強弱，合同管理是公司管理的一個重要環節，企業應建立一套合法合規的合同管理制度，對日常的生產經營行為進行約束。合同管理制度風險往往是因為調查論證不足，造成其合法性和規范性等方面的缺失，或是因為企業管理者不重視企業法務工作，導致整套管理制度在建設時就存在問題。例如，由于法務工作一直被邊緣化，生產經營部門簽訂合同沒有提交企業法務人員進行審查，結果出現合同糾紛。

（二）合同管理程序風險。合同管理程序是合同管理工作的具體實施步驟，程序的規范性決定了管理工作的有效性。在企業合同管理中，因程序性錯誤導致的法律風險普遍存在，常常發生于申報至審批的各個環節中。

（三）違約風險。能夠滿足當事各方的利益是合同能夠簽訂的基礎，但在履行合同的過程當中，仍可能出現合同當事人違約的情形，包括本企業違約和合同相對方違約。違約有善意違約與惡意違約之分，會產生不同的法律后果。企業法務在進行合同審查時，要充分考慮到本企業和合同相對方的違約可能性，特別要對合同相對方惡意違約情形的發生概率以及其違約內容進行分析，并主動提出相應的防范措施。

（四）變更風險。變更風險是合同變更給合同當事人造成的負面影響。合同的簽訂代表合同當事人認可合同條款，對合同中的權利義務約定沒有異議。但在合同履行過程中，合同當事人的經營狀況、政府政策、自然災害等因素都會對合同履行產生影響，從而損害合同一方甚至是合同各方的利益，導致合同變更。

（五）合同法律風險。合同法律風險主要是由國家法律、法規、規章等的立法、執法、司法行為給企業正常生產經營帶來的影響。也就是國家法律建設對企業法務在進行合同審查時產生的風險。由于企業法務沒有及時、主動地去了解與本企業相關的國家法律、法規、規章的變化，導致法務工作跟不上形勢，就會增加合同審查方面的風險。

三、企業法務風險管理中合同審查的現狀

（一）企業法務風險管理意識薄弱

其一，有些企業根本沒有建立法務部門，甚至沒有設立法務崗位，經常由企業的業務部門負責合同的簽訂。因為大多數的業務人員并不具備審查合同的專業能力，非常容易造成在合同簽訂或履行的過程中出現不可控的法律風險，使企業面臨巨大的經濟損失。其二，企業對法務風險管理的認識存在偏差。有些企業缺乏風險防范意識，只顧眼前的利益，盲目地追求利潤的提升與成本的降低，認為企業法務的工作意義不大，甚至覺得法務管理阻礙了企業的生產經營，最終使法務管理流于形式。其三，法務風險管理不規范，制度不完善、系統不健全。沒有完善的制度作為依據，缺少規范的程序系統，會導致法務人員難以快速有效地開展工作。其四，企業法務人員的企業管理參與程度低，職責弱化，不能及時提出建議或意見，無法達到防控風險的目的。最后，企業缺少專業的法務人員，有時會出現法務人員兼職多崗、職權不清的情形。相關人員的專業水平不高，又缺乏專業系統的培訓，不能與企業同步發展，在進行合同審查時可能會埋下諸多隱患，在企業的日常經營過程中也缺乏相應的風險防控能力。

（二）合同文本不規范、條款內容不明確

合同文本是雙方合作的“意向書”，是當事人用以記載合作內容的書面文件，對雙方合作的內容、各自的權利義務等進行了具體約定，清晰、準確、詳細的合同條款能避免因約定不明確導致企業產生無謂的損失。但是，很多企業在訂立合同時不重視合同文本，簽訂的合同形式隨意、內容簡單，有些企業甚至隨便找到一份能用的合同模板就直接使用，并不考慮合同模板是否適用。這必然會造成合同簽署雙方在某些細節上約定不明確，一旦在合同履行過程中產生糾紛，因為合同中沒有嚴格具體的約定，企業很可能無法通過合同文本的約定內容維護自身的合法權益。比如，雙方在合同中約定“乙方必須在約定的期限內按照甲方要求完成供貨。如果發生糾紛，按照有關法律法規處理”。事實上，這種合同約定并不十分規范，未按照不同的情形來分別進行約定，那么在履行合同時，雙方都可能會有一定的風險和損失，而且維權也很困難。

（三）對合同文本缺乏動態審查

目前，企業即使在簽訂前會進行合同審查，大部分也僅僅停留在靜態審查階段——企業大多將重點和精力放在了合同的擬定以及合同條款合法性、合規性、合理性的審查上，卻忽視了合同履行情況也屬于合同審查的一部分。合同履行過程中，由于受到經營狀況、資金流量、生產能力等因素的限制，在合同簽訂后的任一環節，都可能出現無法繼續履行的情況。因此，在合同簽訂前，合同審查應結合合同相對方的主體經營情況、注冊資本、履約能力、信譽等因素對合同的條款內容進行審查；在合同簽訂后，法務人員則應持續跟進合同履行過程，對其在實施過程中的發展情況進行動態評價，從而及時協調問題、控制風險、減少因出現合同違約給企業造成損失，并依據合同條款維護企業自身的合法權益。

四、企業法務風險管理中合同審查的要點

（一）合同法律問題審查

1.合同主體是否合格

主體的合格，既包括主體表述的準確，也包括主體能力的確認，主體資格上存在法律缺陷，將是合同無可回避的根本性缺陷。如合同當事人為自然人，應審查其是否具備相應的民事行為能力；如合同當事人為企業法人或其從屬單位，應審查其相關證照、資質、授權范圍等。若合同相對方的主體資格不合格，就有可能不具有法定的資格和能力來履行合同，甚至可能造成合同無效，從而影響交易目標的達成和交易的安全性。

2.合同內容是否合法合規

對合同內容進行合法合規性審查，包括審查合同名稱、交易內容、交易程序、合同履行方式等是否合法合規。一份合同可能會涉及多部法律法規、多重法律關系，合同審查就需要將其逐一與相關法律法規進行核對。同時，還要注意合同格式、有關術語等均應盡最大可能與法律的規定相一致，以避免對交易安全或交易結果造成影響。

3.合同條款是否實用

不同形式的合同中存在同樣的本質性規律，這種規律適用于所有合同—從最簡單的訂單到大型的BOT項目，甚至到復雜的FIDIC工程承包合同，這就是合同的基本功能。審查合同條款是否實用，就是要看其是否根據合同目的、合同性質、標的特點、合同背景等的不同，對合同基本功能進行了細化和延伸。因為即使是同類產品，產品之間的差異也足以導致合同之間產生巨大差異，所以，只有結合合同實際情況進行合理的預測，針對合同中可能發生或需要解決的問題，設立有助于實現交易目的、確保交易安全的“個性化”條款，才能更好地幫助企業解決實際問題、回避法律風險，從而提高合同的實用價值。

4.權利義務是否明確

明確權利義務是指合同條款對合同當事人權利義務的范圍、履行標準及違約責任等的約定應界限清晰準確、可識別，責任明確且相對公平。比如，什么行為屬于違約、違約如何制裁、出現特殊情況時的責任承擔等。權利義務不明確是合同中的重大隱患，會嚴重威脅交易安全。法務人員在合同審查時應善于發現合同條款中約定不明確的情況，提示相關人員注意。在最理想的情況下，一份合同應涵蓋所有可能發生的情形并就如何處理進行詳細約定，在履行合同時，只要按照約定處理就可以了。

（二）合同表述問題審查

1.合同條款是否完備

合同條款是權利義務的載體，其是否完備將影響合同的效力及履行。因此，法務人員應當根據合同性質結合相關法律、法規對合同的主要條款有無遺漏，內容是否具體、明確、切實可行進行認真審查，避免因合同條款不全或過于簡單抽象而影響合同的實際履行。

2.邏輯思維是否嚴謹

合同整體的邏輯思維嚴謹是為了合同條款能夠“滴水不漏”，它以合同條款完備為基礎，進一步提高合同的表述質量。條款完備并不等同于嚴謹，合同條款是否嚴謹需要考慮條款上下層級及前后之間的配合。例如，一份合同中會出現多種與時間有關的約定，包括簽訂時間、生效時間、履行時間、到期時間等，各時間之間的銜接順序是有其基本邏輯關系的，法務人員在進行合同審查時就要注意不同條款對同一時間節點的表述應當一致，而不同條款對不同時間的表述則應有清晰合理的邏輯順序。

3.語言表述是否精確

語言表達是固化交易各方權利義務的基礎，語言文字是合同中最基本的組成單位，表述上的“失之毫厘”會導致權利義務的“謬以千里”。合同中的語言文字問題遠遠多于其他問題，而其法律風險結果則與其他問題一樣嚴重。表述是否精確涉及詞匯、語法、歧義等多個方面，合同用詞一定要準確規范，不能模棱兩可，以避免產生糾紛。因此，法務人員在進行合同審查時對每一條款乃至每一個詞語的使用都需要仔細斟酌和反復推敲，修正不清晰、易產生歧義的描述，并且要保證對同一事項進行表述時前后的一致性和理解的唯一性。此外，尤其還要特別注意不同的標點符號對語言準確性的影響、序號和頁碼的排列方式對權利和義務的影響等。

五、企業法務風險管理的應對方法

（一）提高企業風險管理意識，建立健全風險管理體系

企業要想防范并規避風險，就要意識到風險及合同管理的重要性，提高風險管理的意識。首先，企業應制定相關制度推動風險管理工作的深化開展。其次，企業應明確風險管理的定位，使風險管理工作得到認可與重視。最后，企業可設置法務管理部門，聘請專業人員對企業經營發展過程中出現的法律事務進行處理。

（二）提高法務人員的專業素質

若想規避風險，加強合同審查力度，企業就必須擁有一支綜合素質過硬、專業素養較高的法務人員隊伍。首先，企業要健全內部法務部門，對企業業務進行合理分工，提高法務管理水平。其次，招聘專業的法務人員，認真篩選應聘者，最好選擇法學專業出身且具備豐富工作經驗的人員。最后，做好法務員工的培訓教育，定期開展內部培訓活動，或是組織法務員工到專業機構深造，亦或是邀請法務專家到公司內進行授課，不斷提升公司法務人員的專業水平和業務能力，為合同審查的有效開展奠定堅實的基礎。

（三）加強合同履行中的動態審查，維護企業合法權益

為了保障合同的順利履行，公司還應組織法務人員做好合同履行過程中的各項審查工作，如對方是否按照合同約定供應貨物或是支付貨款，貨物質量是否存在問題等，通過審查能夠使公司對合同履行情況進行實時掌握，減少風險的發生，保障公司的合法權益，促進經濟效益的提升。

結語：

風險管理與合同審查對企業的生存發展具有重大影響，企業要想持續、健康、穩定發展，就應提高自身的法律意識，建立健全風險與合同管理體系，強化企業法務風險管理建設，并根據自身實際制訂出一套行之有效的防范與控制措施，從而保障企業利益的最大化。