離職后，企業(yè)是否還能用我的照片

離職后，企業(yè)是否還能用我的照片

胡律師：

我在藍樺公司工作時，積極參加公司組織的宣傳畫冊拍攝，我的一張正面全身照入選。當時沒有簽訂肖像權(quán)使用協(xié)議，公司也沒給我報酬。半年前，我在勞動合同到期后離開了藍樺公司。最近，我看到藍樺公司新印的宣傳畫冊中依舊有我的那張照片。請問：我的正面全身照是否屬于法律所保護的肖像？藍樺公司先后使用我的照片算不算侵權(quán)？我該怎么辦？

讀者：龔玥

龔玥讀者：

首先，涉案照片屬于法律上的肖像。我國《民法典》第一千零一十八條規(guī)定：“肖像是通過影像、雕塑、繪畫等方式在一定載體上所反映的特定自然人可以被識別的外部形象。”據(jù)此，法律所保護的肖像由人的外部形象、外部形象載體和可識別性三個要件構(gòu)成，可識別性是指呈現(xiàn)出來的外部形象能指向特定的自然人。本案中，藍樺公司所使用的正面全身照，能夠清晰地指向特定的你，所以屬于法律所保護的肖像。

其次，藍樺公司在你在職期間和離職后分別使用你的照片，應(yīng)區(qū)別看待。《民法典》第一千零一十九條、第一千零二十條的規(guī)定，未經(jīng)肖像權(quán)人同意，不得制作、使用、公開肖像權(quán)人的肖像。但是，合理使用他人肖像的比如為課堂教學(xué)、展示特定公共環(huán)境等而使用的，可以不經(jīng)肖像權(quán)人同意。本案中，你在職期間自愿為公司拍攝宣傳照片，表明你對公司使用你的肖像用于企業(yè)宣傳已有充分預(yù)期，故應(yīng)視為同意使用，藍樺公司不構(gòu)成侵權(quán)。而在你離職后，藍樺公司繼續(xù)使用你肖像的事實基礎(chǔ)已不存在。因此，在未經(jīng)你同意的情況下繼續(xù)使用你的肖像，不屬于合理使用，顯然侵犯了你的肖像權(quán)。

最后，你有權(quán)請求藍樺公司承擔賠禮道歉、賠償損失、停止侵害等民事責(zé)任。關(guān)于賠償數(shù)額，要根據(jù)藍樺公司使用你肖像的獲利情況和給你造成的經(jīng)濟損失情況而定。如果你沒有受到經(jīng)濟損失，也不能證明藍樺公司從中獲利，那么可以要求酌情賠償。關(guān)于停止侵害方面，你可以要求藍樺公司封存、銷毀宣傳畫冊，或者將你的照片從中移出，但這樣損失未免太大。所以，藍樺公司明智的選擇是向你作出經(jīng)濟補償，獲得你的原諒，以求宣傳畫冊能夠繼續(xù)發(fā)放。

胡律師

因他人偽造借條導(dǎo)致“被負債”，該怎么辦

胡律師：

王某曾在我公司任銷售業(yè)務(wù)員。半個月前，已經(jīng)離職一年的王某突然以借條為憑，訴請判令公司支付其30萬元借款。公司經(jīng)核對發(fā)現(xiàn)，借條是王某利用掌握的蓋好公司印章的空白紙，于離職后填上去的。請問：在公司根本沒有借款甚至王某根本沒有出借能力的情況下，“被負債”的公司該怎么辦？

讀者：張化生

張化生讀者：

一方面，你們公司可以要求法院責(zé)令王某提供資金流動方面的證據(jù)。《最高人民法院關(guān)于審理民間借貸案件適用法律若干問題的規(guī)定》第十六條第二款、第十九條分別規(guī)定：“被告抗辯借貸行為尚未實際發(fā)生并能作出合理說明的，人民法院應(yīng)當結(jié)合借貸金額、款項交付、當事人的經(jīng)濟能力、當?shù)鼗蛘弋斒氯酥g的交易方式、交易習(xí)慣、當事人財產(chǎn)變動情況以及證人證言等事實和因素，綜合判斷查證借貸事實是否發(fā)生。”“人民法院審理民間借貸糾紛案件時發(fā)現(xiàn)有下列情形之一的，應(yīng)當嚴格審查借貸發(fā)生的原因、時間、地點、款項來源、交付方式、款項流向以及借貸雙方的關(guān)系、經(jīng)濟狀況等事實，綜合判斷是否屬于虛假民事訴訟：（一）出借人明顯不具備出借能力；（二）出借人起訴所依據(jù)的事實和理由明顯不符合常理；（三）出借人不能提交債權(quán)憑證或者提交的債權(quán)憑證存在偽造的可能；……”鑒于經(jīng)濟交往中，任何資金的流動都會留下痕跡，特別是大額的現(xiàn)金流動，無論是企業(yè)還是個人一般都要涉及銀行等財務(wù)機構(gòu)。結(jié)合本案，基于涉案金額巨大，公司可以要求王某提供資金來源（如銀行流水）、交付方式等證據(jù)，以便法官去偽存真。此外，公司可以申請司法鑒定。司法鑒定是判斷借條真實與否的最直接、有效的方法。通過借條中印章、筆跡的真?zhèn)我约靶纬蓵r間，同樣可以通過司法鑒定來確定。

就此，《最高人民法院關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》第三十條、第三十一條分別規(guī)定：“人民法院在審理案件過程中認為待證事實需要通過鑒定意見證明的，應(yīng)當向當事人釋明，并指定提出鑒定申請的期間。”“對需要鑒定的待證事實負有舉證責(zé)任的當事人，在人民法院指定期間內(nèi)無正當理由不提出鑒定申請或者不預(yù)交鑒定費用，或者拒不提供相關(guān)材料，致使待證事實無法查明的，應(yīng)當承擔舉證不能的法律后果。”與之對應(yīng)，如果借條是王某在原來蓋好印章的空白紙上填上去的，意味著筆跡的形成時間與印章的形成時間不一，公司完全可以就此申請司法鑒定，也可以就筆跡是否來自與公司財務(wù)有關(guān)的人員申請司法鑒定。此外，由于偽造借條索要“借款”涉嫌犯罪，“借款人”還可以通過報警來處理。

胡律師

“社保代繳”導(dǎo)致待遇落空，用人單位需賠償

胡律師：

我離職后，曾申請獲取失業(yè)保險待遇，但被經(jīng)辦機構(gòu)拒絕，理由是我原來所在公司并沒有為我辦理失業(yè)保險并繳費。而原公司負責(zé)人辯稱，其已委托他人并以他人的名義為我辦理失業(yè)保險并繳費，即屬于“社保代繳”。請問：在“社保代繳”導(dǎo)致待遇落空的情況下，能否要求原公司賠償？

讀者：李偉名

李偉名讀者：

你可以要求原公司賠償損失。

我國《社會保險法》第五十七條、第五十八條分別規(guī)定：“用人單位應(yīng)當自成立之日起三十日內(nèi)憑營業(yè)執(zhí)照、登記證書或者單位印章，向當?shù)厣鐣ｋU經(jīng)辦機構(gòu)申請辦理社會保險登記。社會保險經(jīng)辦機構(gòu)應(yīng)當自收到申請之日起十五日內(nèi)予以審核，發(fā)給社會保險登記證件。”“用人單位應(yīng)當自用工之日起三十日內(nèi)為其職工向社會保險經(jīng)辦機構(gòu)申請辦理社會保險登記。未辦理社會保險登記的，由社會保險經(jīng)辦機構(gòu)核定其應(yīng)當繳納的社會保險費。”即為職工繳納社會保險是用人單位的法定義務(wù)，其應(yīng)當向所在地的社會保險經(jīng)辦機構(gòu)辦理社會保險登記，并為職工繳納社會保險，社會保險登記實行屬地管理，開戶和繳費單位應(yīng)當是與勞動者建立勞動關(guān)系的用人單位。鑒于用人單位委托第三方代繳，是直接以第三方的名義進行，故并非代理而是代替。

同時，第三方雖可以代替用人單位繳納社保費用，但卻不能代替用人單位為勞動者申請相關(guān)待遇。尤其是當賬戶名顯示用人單位并未為職工繳費時，勢必導(dǎo)致勞動者在申報待遇時，存在被有關(guān)機構(gòu)拒絕的風(fēng)險。而《最高人民法院關(guān)于審理勞動爭議案件適用法律若干問題的解釋（三）》第一條規(guī)定：“勞動者以用人單位未為其辦理社會保險手續(xù)，且社會保險經(jīng)辦機構(gòu)不能補辦導(dǎo)致其無法享受社會保險待遇為由，要求用人單位賠償損失而發(fā)生爭議的，人民法院應(yīng)予受理。”也就是說，在用人單位雖然委托第三方為勞動者辦理了社會保險，但因用人單位違反“親自”辦理的法定義務(wù)，等同于沒有辦理的情況下，如果造成勞動者不能享受社會保險待遇，用人單位應(yīng)當承擔賠償責(zé)任。與之對應(yīng)，如果你的情形符合已經(jīng)繳納失業(yè)保險費滿一年、非因你的意愿中斷就業(yè)、你已經(jīng)進行失業(yè)登記并有求職要求，僅僅是由于公司讓他人辦理，導(dǎo)致你不能領(lǐng)取失業(yè)保險金，你自然有權(quán)要求公司賠償。

胡律師

員工參保次日受傷，能否享受工傷待遇

胡律師：

我在入職一家公司后的第二十天下午，公司即為我辦理了工傷保險。誰知次日上午，我在上班時間、在工作地點，因為工作原因受到傷害。而當我要求工傷保險機構(gòu)按照《工傷保險條例》的項目和標準給予相應(yīng)待遇時，卻被告知，因我從參加保險到事發(fā)不到一天即不滿24小時，故不能享受工傷待遇。請問：該說法對嗎？

讀者：賴民

賴民讀者：

工傷保險機構(gòu)的說法是錯誤的。

一方面，《社會保險法》第五十八條規(guī)定：“用人單位應(yīng)當自用工之日起三十日內(nèi)為其職工向社會保險經(jīng)辦機構(gòu)申請辦理社會保險登記。未辦理社會保險登記的，由社會保險經(jīng)辦機構(gòu)核定其應(yīng)當繳納的社會保險費。”《工傷保險條例》第二條也指出：“中華人民共和國境內(nèi)的企業(yè)、事業(yè)單位、社會團體、民辦非企業(yè)單位、基金會、律師事務(wù)所、會計師事務(wù)所等組織和有雇工的個體工商戶應(yīng)當依照本條例規(guī)定參加工傷保險，為本單位全部職工或者雇工繳納工傷保險費。”但他們都只是說明“必須辦”，而沒有說明參保后的具體生效時間。就此，許多省的通用做法是：用人單位為職工辦理工傷保險參保手續(xù)次日起，在規(guī)定的繳費周期內(nèi)繳納工傷保險費的，該參保職工發(fā)生工傷，由工傷保險基金按照條例規(guī)定的工傷保險待遇項目和標準支付費用。而次日的計算是以0時為分界線，而非要達到足額的24個小時。另一方面，《工傷保險條例》第六十二條規(guī)定：“依照本條例規(guī)定應(yīng)當參加工傷保險而未參加工傷保險的用人單位職工發(fā)生工傷的，由該用人單位按照本條例規(guī)定的工傷保險待遇項目和標準支付費用。用人單位參加工傷保險并補繳應(yīng)當繳納的工傷保險費、滯納金后，由工傷保險基金和用人單位依照本條例的規(guī)定支付新發(fā)生的費用。”就其中的“新發(fā)生的費用”，《人力資源和社會保障部關(guān)于執(zhí)行〈工傷保險條例〉若干問題的意見》第十二條解釋為：《條例》第六十二條第三款規(guī)定“是指用人單位職工參加工傷保險前發(fā)生工傷的，在參加工傷保險后新發(fā)生的費用。”即是說，以工傷的具體發(fā)生時間為分界線，只要參加了工傷保險，事故發(fā)生后的費用都屬于工傷保險基金或用人單位承擔的范圍。正因為你的工傷發(fā)生在繳納工傷保險之后，雖然時隔僅僅一天，也決定了你的費用應(yīng)當由工傷保險基金中支付。

胡律師

欠條和借條應(yīng)分清，時效計算有差異

胡律師：

劉某找我借錢時，給我打了張欠條，寫明欠款金額5萬元，欠錢時間為2019年1月20日，但沒有寫明還款時間。現(xiàn)在3年多了，劉某遲遲未還錢。有人說，我的這筆錢打水漂了，因為已經(jīng)過了訴訟時效，即使起訴到法院，法院也會判決我敗訴。請問：是這樣嗎？

讀者：周全中

周全中讀者：

你是否還能要回這筆錢，首先要弄清楚欠條與借條的區(qū)別。

借條是借款人向出借人借款，設(shè)立債權(quán)債務(wù)關(guān)系，借款人到期向出借人返還借款的債權(quán)憑證。欠條是由于債務(wù)人應(yīng)當向債權(quán)人履行債務(wù)時，因其自身原因不能按時履行而向債權(quán)人出具的債權(quán)憑證。二者的主要區(qū)別有兩點。

一是二者形成的原因不同。借條是單純的借款，其形成的原因是特定的借款事實。而欠條則是對雙方以往經(jīng)濟往來的一種結(jié)算，形成的原因較多，可以是基于買賣、勞務(wù)、損害賠償、不當?shù)美榷喾N事實而產(chǎn)生的。例如，在收購產(chǎn)品或賠償損失時，因不能支付或不能全部支付對方的款項，此時就需要寫張欠條給對方。

二是二者的訴訟時效期間均為3年，但在起算時間方面有差異。在都約定了還款期的情況下，計算訴訟時效期間的開始時間是一樣的，都是從還款期限屆滿的次日開始計算3年。在均沒有約定還款期的情況下，則起算時間點是有區(qū)別的。對于沒有約定還款期的借條，出借人可以隨時請求借款人還款，3年的訴訟時效從出借人要求借款人還款之時開始計算。而對于沒有約定履行期限的欠條，由于在債務(wù)人向債權(quán)人出具欠條時，就已構(gòu)成了對債權(quán)人權(quán)利的侵害，所以，訴訟時效期間從出具欠條之次日開始計算，債權(quán)人應(yīng)當從欠條出具之次日起3年內(nèi)向法院起訴。

本案中，劉某找你借錢，本應(yīng)當是打借條給你，卻寫成了欠條，也沒有明確還款日期。因此，該欠條自出具時起開始計算訴訟時效，訴訟時效為3年，顯然，你的債權(quán)已過了時效。你現(xiàn)在向法院起訴劉某還錢，如果劉某同意還，當然沒有問題。如果劉某提出訴訟時效抗辯，即以該債權(quán)已超法律保護期限為由拒絕還款，法院就會判決駁回你的訴訟請求。

這里提醒大家，在借錢給他人時，一定要讓對方出具借條，拒絕接收欠條。而且大家要認真查看借款人在條據(jù)上的用語是否規(guī)范，防止存在歧義，以免影響自己權(quán)利的維護。

胡律師

勞動仲裁機構(gòu)作出終裁，我不服還能起訴嗎

胡律師：

我于2021年12月15日入職某廣告公司，擔任實習(xí)設(shè)計師，月工資5400元，當?shù)卦伦畹凸べY標準為1920元。由于入職后一直未領(lǐng)到工資，我于2022年4月15日以公司拖欠工資為由離職。隨后，我申請勞動仲裁，要求公司支付被拖欠的工資，并給付解除勞動合同的經(jīng)濟補償金。最近，仲裁機構(gòu)裁決廣告公司應(yīng)支付我被拖欠的工資21600元，而對經(jīng)濟補償金的訴求未予支持，而且裁決書上還寫明“本裁決為終局裁決”。請問：這是否意味著我不服仲裁裁決，也不能向法院起訴了？

讀者：蔣孟丹

蔣孟丹讀者：

一般而言，用人單位和勞動者對勞動爭議仲裁裁決不服的，均可以向人民法院起訴，但有些勞動爭議則實行“一裁終局”制度。《勞動爭議調(diào)解仲裁法》第四十七條規(guī)定：“下列勞動爭議，除本法另有規(guī)定的外，仲裁裁決為終局裁決，裁決書自作出之日起發(fā)生法律效力：（一）追索勞動報酬、工傷醫(yī)療費、經(jīng)濟補償或者賠償金，不超過當?shù)卦伦畹凸べY標準12個月金額的爭議；（二）因執(zhí)行國家的勞動標準在工作時間、休息休假、社會保險等方面發(fā)生的爭議。”《勞動爭議調(diào)解仲裁法》第四十八條規(guī)定：“勞動者對本法第四十七條規(guī)定的仲裁裁決不服的，可以自收到仲裁裁決書之日起十五日內(nèi)向人民法院提起訴訟。”這些規(guī)定表明，“一裁終局”只是對用人單位而言的。如果是勞動者對仲裁裁決不服，則可以在規(guī)定的期限內(nèi)向法院起訴。

本案中，仲裁機構(gòu)裁決廣告公司向你支付欠薪，數(shù)額不超過當?shù)卦伦畹凸べY標準12個月金額。所以，該裁決的確為“終局裁決”，假如廣告公司不服也無權(quán)直接向法院起訴。而由于仲裁機構(gòu)對你的經(jīng)濟補償金訴求未予支持，你對此不服，是可以向法院提起訴訟的。

胡律師

（本欄目稿件由程文華、潘家永、廖春梅、周玉文、顏梅生等人提供）