當代國際關系下國際私法價值功能的實現

劉正全

(1.湖南師范大學,湖南 長沙 410081;2.達州市社會主義學院,四川 達州 635000)

引子

隨著市場經濟全球化和全球經濟一體化的強勁發展,當今世界已經逐漸邁步進入了信息流通非常迅速、經濟聯系十分緊密的全球治理時代。人類文明開放共融與多元文化共同發展,是當今世界和當前時代所體現出來的最為顯著的特征。和平發展與合作共贏,已然成為了這個時代的主旋律(1)習近平. 共倡開放包容 共促和平發展——在倫敦金融城市長晚宴上的演講[N]. 人民日報,2015-10-23(2).。各國之間的經濟交往日益繁榮且復雜,國際社會的互助與合作達到了前所未有的緊密程度。各國民商事經濟交往的密切性,直接將世界各國居民變成了“地球村”大家庭的成員。

在當代國際關系下,全球治理需要通過國際法治方式來維持正當多元的國際秩序并解決有關的國際性問題,以建立互信的國際政治秩序、互利的國際經濟秩序以及和諧有序的國際民商事秩序。這就迫切需要在當代國際關系下,充分發揮國際私法的價值功能,使其成為國際社會上用來調整各種民商事法律關系的有效手段。

一、全球治理模式:開啟了國際私法價值功能轉換的時代

市場經濟的本質屬性是通過交往交流來完成交易。故而市場經濟從誕生那一刻起,就注定要基于其自身固有的平等交易屬性和外在特點而向全球一體化方向發展和擴張,經濟全球化的發展推進世界各國之間的經濟與文化交流日益緊密融合,推動當前時代進入全球治理模式。這就要求在全球范圍內形成通過沖突選擇后可以確定適用或者創制出可以直接統一適用于國際民商事交易活動的法律規范,以及建立可用于解決這些國際法律規范適用問題的相關法律機構。這就開啟了全球治理時代國際私法的價值功能轉換模式,推動國際私法的功能重新進行定位,促使傳統國際私法從僅僅以解決國際法律沖突適用為主要任務向為構建和維護融洽和諧的國際民商新秩序的時代使命轉換,進而完成其自身角色的重大調整和轉變。

(一)全球治理體制變革成為市場經濟全球化的時代要求

習近平同志指出,加強全球治理、推進全球治理體制變革,已是當前時代的大勢所趨(2)習近平. 推動全球治理體制更加公正更加合理 為我國發展和世界和平創造有利條件[N]. 人民日報,2015-10-14(01).。信息網絡的迅猛發展,強勁推動全球范圍內經濟交往與合作,呼吁全球經濟一體化發展。在如此的時代形勢下,變革原先過時的全球治理模式與結構已然成為各國的共同呼聲,成為當下各國所面臨的構建新型國際關系和推進全球治理體制變革的共同時代使命,這將需要責無旁貸地通過推進國際法治建設來完成。

要完成上述全球治理變革的時代使命,具體來說的三個步驟分別是,通過實施國際公法維護各國國家利益,推進國際政治秩序穩定;通過實施國際經濟法推動國家之間經濟上互利合作共贏;通過實施國際私法推進各國民商事主體涉外經濟和諧交流交往,實現構建的秩序井然的國際民商事秩序。

(二)全球治理實踐推進國際私法涉外調整功能不斷擴張

傳統國際私法所承擔的僅僅限于法律發生沖突時如何進行選擇適用的職能,已經遠遠無法跟上時代的要求。當下,國際公法已經發展成為承擔規范國際政治新秩序的制度體系,而國際經濟法已經承擔著構建國際經濟新秩序的使命;那么,構建民商新秩序的時代使命則必然要由國際私法通過克服各國國際私法制度的歧異、革新其價值功能并重構其體系來承接并肩負起來。利用國際私法現有規則創新國際私法理論,并適當擴張國際私法調整涉外民商事秩序之功能,以推進全球治理下各國涉外民商事活動的交往。這正是當代國際關系上國際私法在發揮基礎性作用并維護良好國際民商事秩序方面所面臨的亟待解決的現實問題。

為了實現上述目的,當前世界各國主要采取了如下幾種措施。一是通過積極推動國內立法,出臺與現行國際普遍實踐相接近或相一致或基本一致的實體法、程序法和沖突法;二是各國之間通過簽訂多邊或雙邊協定、世界性或區域性的國際條約,制定出能夠在各國之間得到普遍認可并統一適用的實體法、程序法和沖突法;三是通過推動構建像世界貿易組織(WTO)這樣的國際組織,在國家與國家之間的經濟貿易層面上構筑簽約國普遍遵守的國際貿易秩序,為進一步推動國際經濟活動作出安排。然而世界貿易組織(WTO)卻正面臨著被碎片化、邊緣化的現實局面。為此,我國推出了“一帶一路”倡議,以推動沿線國家經濟帶建設。在這種情形下,如何構建新的沖突規范并引用以適用新的經濟秩序發展,給國際私法的功能轉換與時代革新提出了新的時代工程。

“法律的生命在于實踐”。國際私法作為法律體系的一個部門法,其法律生命的維持和延續,同樣需要以國際法律實踐作為支撐;而其所有的法律理念和基礎理論研究,更需要從國際法律實踐中尋求印證,方能推進國際私法功能的進一步拓展。國際私法用于調整不同國家法律適用沖突的傳統功能,就是通過不斷解決各國民商事交流過程中出現的法律適用問題的法律實踐而形成并得以完善的,而一系列的法律實踐也讓國際私法學科的理論體系得以不斷擴展。

(三)全球治理下國際法治呼吁國際私法功能重新定位

傳統國際私法的功能一直局限于通過沖突規范準則解決不同國家的法律選擇適用沖突問題,來實現涉外糾紛適用法律的確定性和可預見性。傳統國際私法如此狹窄的法律沖突調整功能,顯然遠遠無法適用當下建構國際民商新秩序的時代要求。故而,對傳統國際私法理論進行革新并推進司法實踐中國際私法的功能轉換以實現國際私法價值功能的重新定位,必然成為時代的迫切呼吁。

國際私法集中反映了國際民商秩序的法律屬性。在立法層面,國際私法如果僅僅依靠各國國內的法律適用規則來建構,其所確立的只能是各主權國家相對獨立的內國法律秩序,在國際社會很難形成共同遵守的制度框架,也就很難形成國際社會統一的私法秩序。這在國際交往尚不發達的歷史階段,尚還可以勉強滿足調整國際秩序的要求。但隨著國際交往日益頻繁,這種僅僅基于本國視野構建國際規則的做法,顯然已經無法跟上時代的步伐。構建調整跨國人員交往和經貿往來并推進形成調整統一和諧國際私法秩序的國際規則,就成為當前國際關系下的現實需要(3)何其生.國際私法秩序與國際私法的基礎性價值[J].清華法學,2018(1):31-50.。當代國際關系下國際私法價值功能的發揮需要結合時代要求,與時俱進地革新研究傳統的理念,對其國際功能重新進行定位,以完成構建新型國際民商新秩序的重要使命。

世界范圍內高度發達的市場經濟,必然要求形成經濟高效的國際民商事新秩序。而要形成和維護經濟高效的國際民商事新秩序,則需要在全球治理模式下,推進國際私法傳統價值的轉換和傳統功能的革新,對其傳統體系進行理念重構和實踐創新,充分發揮國際私法的時代作用和法治調整功能,使其承擔起構建國際民商新秩序的使命擔當。

在解決內外國法律適用沖突基礎上發展起來的國際私法,其主要功能就是為了解決內外國法律選擇與適用的程序及效力問題。正如我國著名國際法專家李浩培先生提出,國際私法是在各國民法規定不一致情況下用于解決含有涉外因素的民事關系問題時確定適用哪國法律的法律(4)李浩培.李浩培文選[M]. 北京: 法律出版社, 2000:4.。然則,正如馬克思主義所指出的那樣,世界是發展的。在研究國際私法的價值與功能問題方面同樣應當堅持發展的觀點。對于國際私法來說,不但處理涉外民商事法律遇到沖突時進行選擇適用的傳統功能很重要,解決涉外民商事案件的執行問題,促使不同國家的法院完成司法程序對接,相互承認判決的效力并予以執行,在國際私法領域也是相當重要的。當歷史發展進入全球治理框架的時代,基于時代的需要和世界各國對于構建全球治理體系的呼聲,國際私法作為一個專業的法律部門,在國際民商事關系愈來愈發達的今天,如果僅僅發揮傳統的進行不同國家的法律選擇與適用解決沖突問題的功能,顯然已經遠遠無法滿足全球治理時代高度發達的全球一體化經濟的需求。

隨著全球經濟一體化的高速發展,國際民商事對于交往秩序的要求進一步提高,各類民商事主體在經濟與文化交往中,為了維護自身交易安全和對和諧有序交易秩序的期盼,也不得不對發生法律沖突時如何進行法律選擇與適用的問題相當關注。可見,讓國際私法承擔起維護國際民商事交易秩序穩定的使命擔當,已成為客觀上刻不容緩的重大問題。

在全球經濟進入一體化階段以后,在全球治理法治化理念影響下,無論是國際私法的功能還是目標都發生了改變。國際私法不再僅僅限于追求解決法律跨國沖突適用的價值功能,而是在定位于實現其“平位協調”功能,以維持整個國際社會民商交易的和諧穩定和有序發展,進而實現構建國際民商新秩序的這一根本目標(5)劉敬東.“一帶一路”法治化體系構建研究[J].政法論壇,2017(5):125-135.。我國在推動國際私法體系發展方面,應在立足國際私法基礎性價值的前提下,重視國際統一實體規范立法實踐,積極參與具體規則的條款擬定,同時提升我國司法機關在解釋這些國際規則上的話語權(6)何其生.國際私法秩序與國際私法的基礎性價值[J].清華法學,2018(1):31-50.。

在國際私法領域,調整涉外民事訴訟和涉外商事仲裁程序的規范應當放到一起。雖然在國內法律規范中民法與民事訴訟法分別在兩個不同法律部門中發揮作用(民法解決實體問題,而民事訴訟法解決程序問題),但是在國際私法上把有關涉外民商事關系中實體法上的問題和涉外民商事爭議中程序法上的問題放在國際私法這個統一的法律部門內,才更加符合事物的一般邏輯內涵并符合國際私法實踐中解決實際問題的需要。

二、國際私法價值功能實現的重要方式:國際私法趨同化發展

隨著國與國之間的交往日益密切,為了實現交往目的,并對彼此行為形成有效制約,各國自然會積極參與并逐步共同制定出各方都能接受的規則。隨著國際民商事活動的繁榮,各國參與制定的約束各方行為的規則也必然會越來越多。這些規則,要么會被吸收到國內的涉外立法體系中去,要么會被制定出國際統一實體規范,進而推進著國際私法趨同化。

在商品生產和銷售日益國際化的當今時代,各國為推進自身經濟發展迅速融入國際社會大市場,不得不研究出臺各種適應當代國際關系和國際形勢的政策和法律。在如此的國際市場形勢下,各國就需要做到使其國內立法的國際私法制度與國際社會的普遍做法或實踐慣例相契合,才有可能推進本國經濟緊跟全球經濟發展的步伐。不同國家的經濟實體,當在研究進入另一方國家市場尋求經濟、資金與技術合全時,都希望對方國家可以提供可靠的法律保障以獲得對未來收益的穩定預期。這就從客觀上有力地推動了各個國家為了創造更有利于吸收國際資本、技術和人才的環境而努力加快完善本國國際私法制度的進程,以使本國的營商環境更加符合國際社會所普遍認可的法律實踐。這種做法越來越成為各個國家共同追求的目標,進而加快了國際私法趨同化的歷史進程。

(一)國際私法趨同化發展之一:國內法的域外適用

國內法域外適用的前提是賦予國內法域外適用的效力。所謂國內法的域外效力,則是指一個國家的法律在其管轄領土以外區域尚能發生的效力(7)廖詩評.國內法域外適用及其應對——以美國法域外適用措施為例[J]. 環球法律評論, 2019(3): 166-178.。各國依立法管轄權根據決定本國法律的地域適用范圍和事項適用范圍時必然發生交叉、重疊現象。然而,如果各國恪守本國公法只能域內適用,涉及多國公共利益的跨國爭議是無法由一國的內國法來調整的。面對各國經濟相互依賴愈來愈強、聯系越來越緊密的國際經濟發展態勢,越來越需要確認一國內國公法的域外可適用性。例如,在國際金融監管領域,跨國金融機構在監管寬松的國家注冊成立,接受該國較寬松的金融監管,規避監管嚴格國家的金融監管,但其活動可能對金融監管嚴格國家產生很大的負面影響,從而影響全球的金融穩定,造成系統性的金融障礙,如果不確立監管嚴格國家金融法的立法管轄權,對上述行為的追究就會面臨很多的現實障礙。

近年來美國的單邊主義做法引發了國際社會對美國國內法域外適用和“長臂管轄”問題的強烈關注。從長遠角度看,構建涉外法律適用體系以推進國內法的域外適用是主要應對措施,用來反制其他國家濫用國內法域外適用乃至濫用長臂管轄行為,是全球治理背景下不得已而為之的推進國際法治的有效自衛手段。在當下國際風云變幻以及一些西方國家存在濫用國內法支配地位進行域外適用和“長臂管轄”的局勢下,賦予我國國內法域外適用效力的功能,并適度進行國內法的域外適用,可以更好地推進我國參與全球治理。這已經被我國領導人高度重視,并形成了黨和國家的相關決策(8)黨的十九屆四中全會通過的《中共中央關于堅持和完善中國特色社會主義制度、推進國家治理體系和治理能力現代化若干重大問題的決定》指出,要求加快推進我國法域外適用的法律體系建設,健全現行法律域外適用的標準和程序。。而且,隨著我國日漸步入世界政治經濟和文化舞臺中央,國際影響力日益增強,國際話語權逐步提升,構建并完善我國法律的域外適用制度體系,也是我國踐行負責任大國義務、履行國際責任、促進和維護國際法治秩序的現實需要。

目前,不少西方國家不但對于一些像國際私法上強制性規范這類帶有國家強制推行力的規范與我國存在認識上的歧異,而且以我國的一些做法侵害了企業在市場自由交易的基礎性權利為借口對我們實施打壓。然而正如WTO框架下《SCM Agreement》(9)參見《補貼與反補貼措施協議》(Agreement on Subsidies and Countervailing Measures)簡稱《反補貼協議》(SCM Agreement)。中所指出的那樣,對于補貼與反補貼條款的適用應當立足于各國的國家性質、國家主權和國家利益來進行。即當市場規則的強制性適用對于一國的社會公共秩序發生減損后果時,受到來自國家利益被減損中國家的排斥,應當是一國理所當然的做法。這應當可以為其他國家所接受,也符合法理學上的正當性原則的要求。

當前,我國法在域外適用體系中已經建立了一些初步規則(10)如《中華人民共和國反壟斷法》第2條規定,中國境內經濟活動中的壟斷行為適用本法,中國境外的壟斷行為,對境內市場競爭產生排除、限制影響的,適用本法。,然而仍然存在著與當代國際關系下我國的國際地位不相匹配的情形。例如:一方面,在整體上我國還尚未形成統一的法律域外適用體系,在域外適用規則方面存在明顯的缺位條款,特別是在海外勞工保護方面的短板,尤為甚之(11)如《中華人民共和國勞動法》和《中華人民共和國勞動合同法》都僅對大陸法域內的用人單位和勞動者簽訂的勞動合同具有管轄權,而對于我國輸出到海外的勞動者和企業,就無法發生域外的法律效力。;另一方面,我國法的域外適用總體上仍然存在域外適用效力不強和域外適用效果不理想的情形。為了改變這種局面,一方面,我國可以通過在勞動法上設定域外適用條款的方式,來克服勞動法域外適用缺位的不利局面(12)《中華人民共和國反壟斷法涉外民事關系法律適用法》第4條規定,“中華人民共和國法律對涉外民事關系有強制性規定的,直接適用該強制性規定。”最高人民法院《關于適用〈涉外民事關系法律適用法〉若干問題的解釋(一)》第10條規定,“有下列情形之一,涉及中華人民共和國社會公共利益、當事人不能通過約定排除適用、無需通過沖突規范指引而直接適用于涉外民事關系的法律、行政法規的規定,人民法院應當認定為涉外民事關系法律適用法第4條規定的強制性規定:(一)涉及勞動者權益保護的……”;另一方面,我國也可以通過與相關的勞務輸入國家簽訂雙邊條約或者在相關的區域推進制定國際統一實體規范,將我國《勞動法》中關于勞動者的保護條款納入國際統一實體規范中去,來實現對勞動者的國際保護。

對于一個涉外法律關系來說,之所以會發生法律適用方面的沖突,是因為該涉外法律關系成立時所處的法域,在發生爭議時卻又到了另外一個法域,即在甲國成立的法律關系,在發生爭議時卻需要到乙國法院進行訴訟。在管轄法院純屬偶然的情況下,如果一概只適用法院地的內國法,則有可能出現對一方當事人不公正、不合理現象,就必然會引發各方當事人反復挑選法院(Forum shopping)(13)系指起訴方利用國際民事訴訟管轄權的沖突,從眾多擁有管轄權的法院中選擇一個最有利于實現自身訴訟請求的法院作為受理法院進行訴訟的行為。的情形,這反而不利于爭議問題的快速解決。可見,在處理涉外民商事法律糾紛時,在特定條件下承認內國法的域外效力并對其進行一定程度上的法律適用,不但是現實合理而且是非常有必要的。

(二)國際私法趨同化發展之二:國際司法協助機制的構建

在當代國際關系下,各國通過談判和遵守國際禮讓原則尋求構建現實可行的國際司法協助制度,簽訂相關雙邊或多邊條約建立相關的國際司法協助體系,進而形成符合各簽約國共同利益的國際統一實體規范并推進實施,是解決司法管轄權沖突、推進不同國家作出的司法判決相互認可的有效路徑。

在涉外民事訴訟法院管轄權的制度設計方面,我國當前的法律規定分為專屬管轄、平行(選擇)管轄和排除管轄三種基本類型。仔細審核這些條款就可以發現,在我國當前的制度設計中并沒有過于擴大專屬管轄案件的受案范圍;而在設置平行或選擇管轄制度時也設計了很多連結因素,并在一定程度上縮小了拒絕管轄的范圍,這有利于我們參與國際經濟交流與合作,有利于當事人一旦在發生涉外民商事糾紛時可以比較容易地通過司法手段尋求到解決路徑。

主權原則是國際私法在調整涉外民商事關系涉及司法主權時所必須要嚴格遵守的重要原則。在主權原則下,一國法院的司法判決文書中所確認的權益,只有在獲得執行所在地國家的法院認可后,才有可能具有被執行到位的法律結果,進而該司法文書中所確認的權益才有可能實現。然而,在當下的國際司法實踐中,鑒于各國法律中的沖突問題,一國法院在審理涉外民商事案件后作出的司法判決,在去另一國家的法院申請執行時,往往難以獲得合法性認可。這是各國基于司法主權自主的正常現象。除非存在司法協助條約或者簽訂了統一實體規范適用公約,否則一國的判決是很難在他國得到認可和執行的。這就涉及除了前面所述司法管轄問題之外的涉外民商事案件在不同國家判決的相互認可與執行問題。

隨著我國共筑“一帶一路”倡議的實施,“一帶一路”沿線國家經濟一體化的程度在不斷提高。在沿線國家相互之間日益頻繁的民商事交往中,用于調整民商事關系的各國立法和司法體制必將不斷趨同化,以新的模式構建出符合各國共同利益并能有效化解矛盾糾紛的爭端解決機制,進而維護當代國際關系下和諧有序的國際民商新秩序,已經勢在必行。這正是全球治理背景下國際私法所必須要承載的時代使命擔當和必須要發揮出的時代價值功能。

在“一帶一路”倡議下,國內很多企業走出國門去東道國發展。這些走出去的企業首先需要了解東道國的法律規定,但更多時候卻是不得不被迫屈從于當地的政策和政府要求。這時就需要國與國之間通過雙邊談判方式,構建國與國之間的涉外法律適用體系。這在一定程度上,特別是體現在“一帶一路”沿線國家,就會起到充實和改造各國涉外立法的作用,有力推進不同國家的涉外法律體系和法律制度的趨同化。

(三)國際私法趨同化發展之三:國際統一實體規范立法的創設

國際統一實體規范立法,是指通過制定國際公約或國際慣例來調整國際民商事法律關系,確立發生于不同國家民商事行為當事人的法律地位,規范其權利與義務,從而避免或消除國際民商事法律沖突的立法方式。國際統一實體規范立法,在范圍上包括統一實體規范、統一沖突法和統一程序法的立法。“統一實體規范通過把同一法律關系置于一個共同的、統一的實體性質法律規范之下來直接調整國際民商關系、規范國際民商事行為。”(14)李雙元, 徐國建. 國際民商新秩序的理論構建: 國際私法的重新定位與功能轉換[M].武漢大學出版社, 1998: 65.相對于國際私法上沖突規范的調整模式來說,國際統一實體規范在調整民商事法律關系方面更加具有針對性和明確性,能夠鮮明地發揮出國際私法調整國際民商事關系的功能,進而增加法律適用的確定性與可預見性。

在用國際私法沖突規范調整涉外糾紛的過程中,由于該調整模式存在著必須首先確定所適用的國家法律然后再進行“二次適用”的弊端,故其在處理不同國家間不同法域的適用上,有時會因缺乏明確性、針對性和可預見性,進而引發處理問題上的復雜性、模糊性。為了便于國際民商事關系交往,以及更好地處理民商事關系中發生的法律適用問題,19世紀末20世紀初,國際社會上不少組織開始著力于制定直接調整某些國際民商事關系的統一實體規范(15)這些最早出現的統一實體規范,如1883年《保護工業產權巴黎公約》,1886年《保護文學藝術作品伯爾尼公約》,1891年《商標國際注冊馬德里協定》等。參見韓德培. 國際私法新論[M]. 武漢大學出版社, 1997:10.,進而可以直接調整這些領域發生的民商事法律糾紛問題。這些領域主要集中于不涉及不同國家文化和歷史特征等與身份關系認定無關的國際經貿領域。而像繼承、婚姻家庭等與身份認定有關的領域,還不適應制定統一實體規范,因為各國基于歷史文化傳統的不同,在這方面短時間內很難達成一致的意見,但可以肯定的是,國際統一實體規范在國際商事領域發揮的作用越來越重要。由于統一實體規范具備著明確性、針對性和可預見性,同時避免了需要經過沖突選擇再進行“二次適用”的不確定性。故而,前者具有后者所不可比擬的優點。這對于從事國際商事的各方當事人來說,前者是他們更加愿意接受的選項。

從法律的歷史發展來看,法律的民族性植根于歷史和現實的土壤。民族之間的差異性必然導致不同民族間法律制度包括立法和法律適用之間的差異性。不同民族之間相互交往、相互依存性,則又需要不同民族之間的法律在交往交融進程中不斷達成共識并走向趨同,進而構建出不同民族間統一適用的國際私法規范,來維護不同民族間長期交往形成的和諧穩定的交易秩序。這在客觀上為推進國際社會日趨走向協調并創造出和諧的民商事法律適用提供了外部環境。可見,以法律趨同化為基礎來推進國際統一實體規范的立法活動,是使國際統一實體規范成為構建國際民商新秩序重要手段的有效路徑。

在用國際私法功能調整涉外民商事關系的過程中可以發現,如果僅僅憑借沖突規范進行法律選擇指引的方式,不但會缺乏明確性和事先預見性,有時甚至還會出現指引不到的情況。這就難以圓滿適應當下國際關系中涉外民商事交往的現實需要。18世紀中葉的意大利法學家孟西尼,曾倡導各國通過簽訂國際條約制定國際統一的沖突規則,以使各國在處理民商事關系遇到法律選擇沖突時有可以統一適用的法律依據。然而,其各種努力卻終因當時各種歷史條件的限制而一直未有在歐洲各國推進實施的機會。這種情況一直持續到了19世紀末20世紀初才出現了制定統一適用國際規則的實踐,然而依然沒有取得很好的實施效果。這說明,國際民商新秩序的構建最終還是離不開不同國家對于沖突法趨同化的認可與接受。

隨著歷史的發展和時代進步,國際間的經濟合作日益加深,國際間的民商事關系也逐漸變得相對復雜。在進行大規模的國際經濟技術合作、商業貿易和文化交流時,難免會出現糾紛問題。而事先約定出現糾紛時需要適用的法律體系,漸漸成為各國發展經濟交往和國際間進行民商事合作不得不面臨的現實問題。在國際民商事活動這一領域的許多情況下,無論出于國際禮讓還是國際協助,認可外國法的域外效力并在某種程度上接受外國法的適用,則慢慢成為一股各國不得不接受的現實潮流。

通過與沖突規范相比較可以看出,統一實體規范具有直接適用的特點,其在調整涉外經濟關系方面會產生更好的效果。各國之間對于統一實體規范的采納和適用,由于免去了在不同國家處理法律糾紛時需要首先解決法律選擇糾紛的先決問題,故而大大減少了國際交往中的法律障礙,使得各國處理涉外糾紛問題的過程不再繁冗復雜。在革新后的國際私法理論中,統一實體規范、統一程序法和統一沖突法都是維護和發展全球一體化市場經濟秩序的法律規范(16)徐國建. 國際統一私法總論[M]. 法律出版社, 2011:215,412.。另外還需要加深認識的是,在國際私法理論與實踐中,不宜把統一實體規范與沖突選擇規范截然對立起來,否則將弱化國際私法理論在具體涉外司法案件中的指導作用。

我國實行改革開放政策以后所推行的一系列措施,在大力促進國民經濟快速發展的同時,也大大推動了國際私法的立法(17)如,2010年頒布的《涉外民事關系法律適用法》、2012年修訂的《中華人民共和國民事訴訟法》和最高人民法院2015年《關于〈民事訴訟法〉的司法解釋》,從立法層面展現出我國國際私法不斷取得的系列成就。與司法實踐,使得我國在調整涉外民事關系的法律實踐中獲得了國際社會的普遍認可(18)黃進,孔慶江.改革開放40年法律制度變遷·國際法卷[M],廈門大學出版社, 2019:293.,我國在國際社會的法治話語權地位得到了大幅度的提升。通過進行國際比較可以發現,中國國際私法在國內立法上形成了多層次法律結構,在國際淵源方面有了長足的進展。中國國際私法在世界范圍內為推進國際經濟民事交往和構建國際民商事新秩序做出了重要貢獻。

三、國際社會本位理念:國際私法價值功能實現的精神內核

在近代自由資本主義向現代壟斷資本主義過渡的過程中,民法上出現了從個人本位向國家本位轉變的理念。在國家本位價值理念下,國家以公權力的方式,通過對個人本位作出一定程度的限制來加強對個人絕對自由的干預,以達到維護國家和社會公共利益的目的。

(一)人類共同利益催生了國際社會本位的價值理念

晚近以來,隨著國際社會上人權概念的提出以及世界各國對全人類共同利益認識的不斷深刻,國際法視野下的國際法規則已經進一步深入到了在某些傳統觀念看來是純為國內法調整的社會關系當中。一個國家盡管基于自身主權的立法,也不得損害國際社會乃至全人類的共同利益。這就出現了國際社會本位的價值理念(19)李雙元,李贊.構建國際和諧社會的法學新視野——全球化進程中國際社會本位理念論析[J].法制與社會發展,2005(5):79-97.。在國際社會本位理念下,國家難以堅持絕對的傳統國家主權觀。經濟全球化使得世界各國面臨著許多屬于人類社會共同面臨的問題。其中,有許多問題難以單憑一個國家的力量能夠解決,而是需要整個國際社會各國的通力合作才有可能尋求到解決的路徑。正是由于這種客觀存在的現實困境,才推動世界各國達成堅守國際社會本位理念的共識,并通過國際社會本位這一理念來引導世界各國,為了人類共同利益、解決人類共同面對的世界難題而緊密地融合在一起。

為了人類共同利益而踐行的現代國際社會本位理念,必須通過簽訂一系列國際法規則,才能保障其理念轉化為現實(20)郭玉軍.把握21世紀國際私法的發展趨勢——評《國際民商新秩序的理論建構》[J].法學研究,1999(3):139-147 .。在國際社會本位理念下,各國很難在傳統民族主義和狹隘國家主義拒絕適用國際社會的法律制度和國際社會通行慣例,而不得不積極參與到國際社會統一立法活動中,進而不斷推進本國法律向以國際社會本位為理念的價值靠近。按照馬丁·沃爾夫的觀點,即國際私法的立法者必須牢記一個“社會”的利益,這個“社會”既不是“本國社會”,也不是哪一個國家或民族的“社會”,而是“全人類共同的社會”(21)〔英〕馬丁·沃爾夫. 國際私法[M]. 李浩培, 湯宗舜,譯. 北京大學出版社, 2009:18.。樹立“全人類共同的社會”的價值理念,以“全人類共同的社會”價值作為本位,即為以國際社會為本位的理念。

在國際商業領域,國際慣例、國際條約同國內法相沖突的情形依然存在,且短時間內難以消除。在全球經濟一體化的今天,用“國際社會本位”取代“國家本位”作為民法上的基本理念,是人類社會發展到特定歷史階段后,時代對各國法律所提出的基本要求。這不但符合國際社會發展的一般規律,也是當今世界各國人民的共同愿望(22)李雙元,鄧杰.國際社會本位的理念與法院地法適用的合理限制[J].武漢大學學報: 社會科學版,2001(5):517-525.。為國際社會共同認可的國際法準則應該成為各國在從事民商事交往中必須要遵守的規則。在一般情況下,各國所做出的行為不僅要服從于其本國的利益,同時還應服務于全人類的共同利益。即各國行為是否會對世界上的其他國家乃至國際社會產生負面影響,在其做出行為之前亦應進行必要的考量。

(二)國際社會本位理念下海外勞工的國際私法保護

現代國際勞工是經濟全球化的產物,同時也是全球治理模式下不同國家間進行經濟合作的必然要求。現代交通、通信為了各國合作關系的拓展提供了渠道。外籍勞工在東道國付出了艱辛的勞動,刺激了當地經濟的發展和消費。他們為東道國的經濟和社會發展做出了重要貢獻。

海外勞工權益受損往往發生在求職和就職的過程中。海外勞工由于受雇傭于外國雇主而遠離本國家園,人身處于弱勢地位且又對東道國的法律制度不熟悉。大多數情況下其自身權益無法得到法律保護,即便是受到了嚴重侵犯也難以獲得及時的幫助和法律救濟。在海外勞工群體中,由于大部分勞工的受教育水平不高而且法律知識欠缺,故而他們對于維權的認識與維權能力都相當薄弱。

根據國家責任理論,海外勞工的母國是保護其海外利益不受損害的諸多主體中最為主要的責任主體,東道國作為海外勞工提供服務的受益方,在一定程度上也負有維護海外勞工權益的責任。但是,在資本的強勢利導下,勞動力出于對資本的依附,在現實中往往難以與資本對勞動力的控制相抗衡而只能妥協。即海外勞工在勞動力市場上始終只能處于弱勢地位。特別是對于東道國而言,大多數情況下的外籍勞工只是在起著填補其市場空缺的作用,故而東道國對外籍工人的權益保護基本不會過多重視。

然而,除了從國際資本、國際貿易角度來闡釋之外,海外用工同時也是一類勞動關系,這是一個無可辯駁的基本事實。是故海外用工應當受勞動法的調整,這也是法理學上的基本邏輯。對于母國來說,基于國家主權基礎上的司法管轄理論,其勞動法的適用往往只能限于其本國境內,而對于本國境外的東道國往往缺乏域外適用效力而無法發揮效力。而且,大多數海外勞動者的母國往往遠未樹立起國際社會本位價值理念,故而其對于輸出到境外提供勞動的人員,既缺乏保護的動力,也缺乏保護的力量。

即便現實狀況如此,但仍然必須要認識到的是,在國際法和全球治理視野下,海外勞工作為一支處于弱勢地位的權利維護群體,站在國際社會本位價值理念的高度上對其權益進行維護,是國際社會和全人類共同利益的基本要求,應當是其母國和東道國分內必須履行的義務。這就需要有關國家通過達成雙邊或者多邊協議的方式,制定可以共同約束彼此勞工輸出的統一沖突規范、統一程序規范以及統一實體規范,來維護海外勞工的正當權益,并實現作為國際民商秩序重要組成部分的國際用工秩序的規范有序。

(三)國際社會本位理念下生態環境的國際私法保護

如何實施全球生態環境保護,已成為當今國際社會備加關注的重大課題。關注國際環境保護的機構現已發展到100多個(23)如1948年成立的國際自然和自然資源保護聯合會,1972年成立的聯合國環境規劃署等。。各國在應對共同面臨的發展、安全、人口、能源和環境問題方面已經取得了廣泛共識。即世界各國已經普遍認識到,上述這些生態環境問題很難僅僅依靠一國的力量來獨立完成。在處理和解決這些世界性難題的過程中,當下世界各國已經形成了既展開合作又相互制約的國際關系。

鑒于地球環境資源的共生關系以及大氣、水域等資源的流動性,在治理實踐中無論哪一國單獨努力都很難單獨取得切實持久的環境保護效果。生態環境一旦被破壞,所帶來的惡果往往并不僅僅局限于一國所在地區,而是有可能會蔓延到其國家所處區域以外的周邊區域。比如,當下日本所采取的將核廢料投放到其近海海域這一威脅到全人類共同安全的問題,就受到了包括中國在內其大量周邊國家的嚴正抗議和反對。可見,在國際社會本位理念下,生態環境保護問題再也不是傳統國際社會中單一國家的職責,而是已經成為需要世界各國共同承擔、共同關注的國際化義務。在如此的時代背景下,在國際社會本位理念指導下充分發揮各國力量,為推進各國之間的國際司法協作奠定基礎,并在推進各國達成共識的進程中促成各國簽訂共同保護生態環境的統一實體規范,就成為當代國際關系下的各國面臨的重要時代使命。

世界各國相關立法和具體司法實踐中現實存在的巨大差異性,導致了國際生態環境保護所面臨問題的極大復雜性。由于統一實體規范所調整的范圍狹窄以及參與這些領域的締約國數目有限等原因,最終導致統一實體規范短在時間內難以形成,并致使發生于國際層面的民商事法律關系尚只能通過國際私法沖突規范的方式來調整(24)何其生.國際私法秩序與國際私法的基礎性價值[J].清華法學, 2018(1): 31-50.。因而,在當代國際關系下充分發揮國際私法的價值功能,研究適用以國際社會本位理念為其精神內核有利于環境保護的沖突規范,并盡快形成為世界各國所認可、適用的國際統一實體規范,是當下世界各國共同面臨的時代使命。