我國獨立董事制度存在的問題、分析及對策

唐寒冰

2001年8月16日中國證監(jiān)會發(fā)布了《關(guān)于在上市公司建立獨立董事制度的指導(dǎo)意見》，標(biāo)志著獨立董事制度在我國正式實施。實施兩年多以來，取得了一些成效，但如何完善我國上市公司獨立董事制度，推動證券市場規(guī)范運(yùn)作，是我國經(jīng)濟(jì)發(fā)展面臨的重大問題，有著非常重要的意義。

一、獨立董事制度對完善我國上市公司治理結(jié)構(gòu)的積極意義

獨立董事制度就是要求上市公司治理結(jié)構(gòu)中，董事會設(shè)有一定比例的獨立董事。通過獨立董事的獨立立場，客觀的判斷，公正的行使決策和監(jiān)督權(quán)，起到完善上市公司治理結(jié)構(gòu)、規(guī)范公司行為的作用。獨立董事有權(quán)審計上市公司的財務(wù)報告，有權(quán)否決一些有損全體股東利益的重大決策，有權(quán)提議召開股東大會并且可以直接向股東大會、證監(jiān)會、其他有關(guān)部門報告情況等。因此說，獨立董事制度可以監(jiān)督內(nèi)部董事和管理層的行為，提高重大決策的質(zhì)量，完善上市公司的治理結(jié)構(gòu)，形成有效的機(jī)制規(guī)范上市公司的行為，是我國證券市場制度改革的一項創(chuàng)新。

二、上市公司獨立董事制度存在的問題及分析

1.我國獨立董事制度方面的法律制度不夠健全。具體來看，①相關(guān)的《公司法》沒有關(guān)于上市公司必須建立獨立董事制度的規(guī)定，更沒有獨立董事在上市公司董事會中所占比例問題的內(nèi)容。②我國《公司法》規(guī)定公司必須設(shè)立監(jiān)事會，由監(jiān)事會負(fù)責(zé)對董事會、高級管理人員進(jìn)行監(jiān)督。2002年1月7日證監(jiān)會發(fā)布的《上市公司治理準(zhǔn)則》中將監(jiān)事會和獨立董事明確地并列為公司的監(jiān)督機(jī)構(gòu)，這是我國公司治理機(jī)制的重大變革。問題是監(jiān)事會和獨立董事制度作為兩種不同的公司治理機(jī)制，歷史淵源和治理概念各不相同，其監(jiān)督職能也存在諸多重合沖突的地方，必須在法律上明確二者的相互關(guān)系和定位、職責(zé)范圍，否則可能引起兩者相互推委、相互掣肘。遺憾的是，我國的相關(guān)法律沒有任何規(guī)定和說明。③證監(jiān)會的相關(guān)規(guī)定沒有對獨立董事的權(quán)利以及行權(quán)方式做出具體、明確規(guī)定。獨立董事的權(quán)利、責(zé)任、義務(wù)不對稱，使獨立董事難以發(fā)揮預(yù)期作用。

2.我國獨立董事的獨立性不夠。主要表現(xiàn)在：①獨立董事的產(chǎn)生難以規(guī)避“一股獨大”的問題。據(jù)2004年上海證券報對獨立董事調(diào)查顯示，63％的獨立董事為上市公司董事會提名，超過36％的獨立董事為第一大股東提名。在目前這種情況下，獨立董事多由大股東向董事會推薦，亦由在大股東操縱下的董事會通過，后經(jīng)“一股獨大”控制下的股東大會投票表決接納。這樣產(chǎn)生的獨立董事難免不代表大股東意志，從而喪失行權(quán)的獨立性，成為一種擺設(shè)。②我國上市公司獨立董事呈現(xiàn)邊緣化的趨勢。據(jù)此次上海證券報的獨立董事調(diào)查資料，有35％的獨立董事從未發(fā)表過與上市公司大股東或高管等實際控制人有分歧的獨立意見；在董事會表決時竟有33.3％的獨立董事從未投過棄權(quán)票或反對票。這表明，獨立董事要在任職期間始終保持獨立性是一件非常不容易的事情。因為在我國特有的文化背景下，企業(yè)中“熟人主義”、“集體主義”盛行，獨立董事加入董事會后，免不了被同化。為了照顧其他董事主要是內(nèi)部董事的“面子”或者董事會的利益，往往與之妥協(xié)，喪失原來的立場，這必然削弱其獨立的人格。③獨立董事的時間限制。大部分獨立董事是兼職，社會事務(wù)比較繁雜，每年規(guī)定的15個工作日，不可能親自深入了解公司的經(jīng)營和財務(wù)情況，很難及時發(fā)現(xiàn)公司經(jīng)營上的風(fēng)險和問題，更不可能及時地制止和反對。④獨立董事的業(yè)務(wù)能力限制。據(jù)調(diào)查，在上市公司獨立董事中，有43.5％來自商校或科研院所，有26.1％來自會計師、律師等中介機(jī)構(gòu)，還有26.1％來自企業(yè)經(jīng)營管理人士。總的來看，學(xué)院專家型占主流，這些專家學(xué)者在某一研究領(lǐng)域是權(quán)威，可以對企業(yè)的發(fā)展提供一些建議。但他們是否具有財務(wù)方面的能力和企業(yè)管理方面的經(jīng)驗，能否讀懂企業(yè)財務(wù)報表等資料信息則不得而知。評判企業(yè)的基本財務(wù)狀況是影響?yīng)毩⒍伦饔冒l(fā)揮的重要因素，也是影響?yīng)毩⒍陋毩I(yè)務(wù)能力的重要因素。因此，缺乏財務(wù)和企業(yè)管理方面的能力將限制獨立董事作用的充分發(fā)揮。

3.我國上市公司獨立董事行權(quán)的環(huán)境有待改善。主要有以下幾個方面情況：①證券市場誠信缺乏，信息失真，增加了獨立董事決策和判斷的難度。據(jù)調(diào)查，超過90％的獨立董事是通過上市公司主動發(fā)放的資料來獲得上市公司相關(guān)信息的，也就是說，獨立董事對公司的經(jīng)營狀況了解依賴于上市公司自己主動提供的信息。而我國證券市場信息造假、失真，中介機(jī)構(gòu)失信、服務(wù)質(zhì)量等問題非常嚴(yán)重，獨立董事面臨著獲知虛假信息、誤導(dǎo)、歪曲等種種風(fēng)險，難免不會落入由公司“內(nèi)部人”制造的陷阱里，做出錯誤判斷和決策，增大了獨立董事的職業(yè)風(fēng)險。②獨立董事在上市公司獨立董事會內(nèi)處于少數(shù)地位（不超過1/3），沒有表決權(quán)優(yōu)勢，其職能履行如果得不到上市公司的支持，則很難實現(xiàn)。據(jù)調(diào)查，有15％的上市公司存在著拒絕、阻礙、隱瞞或干預(yù)獨立董事行權(quán)行為的情況，有35％獨立董事沒能享有與其他董事同等的知情權(quán)，不能獲得足夠支持自己發(fā)表獨立意見、做出獨立判斷信息。況且，獨立董事是外部董事，不參與企業(yè)日常經(jīng)營管理，即使使用聘請外部中介機(jī)構(gòu)這樣的行權(quán)要求，如果得不到上市公司的支持與配合，則很難真正實現(xiàn)和履行。③獨立董事缺乏發(fā)揮作用的操作平臺。國外的獨立董事往往出任審計委員會、薪酬委員會、提名委員會等公司中各種核心權(quán)力機(jī)構(gòu)的主要成員，有的本身就是這些委員會的主席，因而其權(quán)力基礎(chǔ)比較穩(wěn)固，行使權(quán)力的空間也比較大。但在我國，上市公司的有關(guān)規(guī)定中雖然也有類似內(nèi)容，但這些規(guī)定是有指導(dǎo)性的，沒有強(qiáng)制力。大多數(shù)上市公司沒有設(shè)立上述核心權(quán)力機(jī)構(gòu)，也就是使獨立董事沒有了發(fā)揮作用的空間和重要渠道，影響了獨立董事職能的實現(xiàn)。

4.缺乏合理的激勵機(jī)制和約束機(jī)制。目前來看，這方面存在著以下幾點問題：①獨立董事所獲得的報酬不足于調(diào)動其工作的積極性和主動性。據(jù)了解，我國現(xiàn)有獨立董事所得報酬比較低，大部分是以交通費(fèi)形式進(jìn)行的補(bǔ)貼，報酬一般低于他們的時間價值。②社會評價機(jī)制不健全，聲譽(yù)機(jī)制不能發(fā)揮作用。在社會信譽(yù)體系健全的國家，聲譽(yù)和信用是社會知名人士和企業(yè)的生命，具有較高信用的獨立董事既是其才能的象征，也是其信用的體現(xiàn)，聲譽(yù)機(jī)制激勵獨立董事盡職盡責(zé)。但在我國，社會評價機(jī)制尚未建立，社會信用體系不健全，市場區(qū)分“優(yōu)質(zhì)董事”和“劣質(zhì)董事”的功能不明顯，使得聲譽(yù)機(jī)制不能充分發(fā)揮作用。③獨立董事的權(quán)責(zé)利不對稱。前鄭百文獨立董事因董事會決策失誤而相應(yīng)的承擔(dān)連帶責(zé)任的處罰，已開獨立董事承擔(dān)責(zé)任的先例。顯然獨立董事必須對自己的行為負(fù)責(zé)。但在我國目前上市公司質(zhì)量不盡如人意，管理透明度低，提供信息不真實、中介機(jī)構(gòu)服務(wù)質(zhì)量不佳的情況下，獨立董事與執(zhí)行董事要承擔(dān)同等的法律責(zé)任，必然造成許多獨立董事采取回避風(fēng)險的態(tài)度，在作為上偏于謹(jǐn)慎和保守，或者干脆選擇退出，這反而有礙于公司的發(fā)展。據(jù)金信證券調(diào)查（2003）顯示，有24％的獨立董事辭職，避免潛在的風(fēng)險，更有更多的獨立董事在面對努力工作沒人重視，失職則受到嚴(yán)厲處罰的工作環(huán)境下，采取“不求無功，但求無過”的工作態(tài)度，獨立董事隊伍的整體水平和作用難以令人滿意。

三、完善我國獨立董事制度的對策建議

1.健全我國法律法規(guī)制度體系。

首先要明確獨立董事制度的法律地位，在我國《公司法》中加入獨立董事的作用、權(quán)利義務(wù)、責(zé)任、任職資格、選聘程序及其監(jiān)事會的關(guān)系等內(nèi)容，確保該制度實施有法可依。其次，細(xì)化和完善《指導(dǎo)意見》，明確獨立董事的責(zé)任、權(quán)利、義務(wù)，使其權(quán)責(zé)利保持相一致，促使獨立董事發(fā)揮更大作用。再次，對《證券法》、《上市公司治理準(zhǔn)則》及其它相關(guān)法律、法規(guī)、部門規(guī)章制度中涉及獨立董事內(nèi)容的進(jìn)行協(xié)調(diào)，相互配套。

2.建立有效的獨立董事運(yùn)行機(jī)制。

⑴培育獨立董事市場，建立獨立董事人才庫，舉辦獨立董事培訓(xùn)班，為獨立董事培養(yǎng)后備人才。實行獨立董事與上市公司雙向選擇機(jī)制，鼓勵有序競爭。

⑵建立公開透明的工作績效評價制度。面向公司全體股東和社會公開，公示獨立董事的個人信息和工作情況及績效，將獨立董事的工作績效置于社會公眾的監(jiān)督之下。

⑶規(guī)范選聘機(jī)制。獨立董事的選聘應(yīng)該規(guī)范化、制度化。首次選聘由獨立董事協(xié)會推薦，再次選聘由提名委員會推薦，提交股東大會選舉通過。增加獨立董事的獨立性，使之真正代表全部股東的利益。

3.成立獨立董事協(xié)會或獨立董事事務(wù)所，促進(jìn)行業(yè)自律。成立“獨立董事協(xié)會”或“獨立董事事務(wù)所”之類的組織，使獨立董事加入?yún)f(xié)會或事務(wù)所，其承擔(dān)責(zé)任就可能組織化。“獨立董事協(xié)會”是民間自律組織，可通過內(nèi)部懲戒措施，約束獨立董事的行為。事務(wù)所可以把獨立董事的自然人責(zé)任轉(zhuǎn)化為法人責(zé)任，起到了由事務(wù)所直接出面管理和約束獨立董事責(zé)任的效果，包括承擔(dān)相應(yīng)的賠償責(zé)任。

4.形成合理的激勵機(jī)制和約束機(jī)制。有效的激勵機(jī)制可以激勵獨立董事勤勉地為公司服務(wù)。我國目前信用體系還不健全，獨立董事市場尚未形成，而獨立董事責(zé)任重大，因此有必要引入適當(dāng)?shù)男匠旰蜕倭康墓善逼跈?quán)，促使獨立董事追求長期利益，關(guān)心上市公司的經(jīng)營業(yè)績和發(fā)展前景，發(fā)揮更大作用。另一方面，明確責(zé)任和懲罰制度。如果獨立董事違背誠信、勤勉的原則，怠于履行其義務(wù)，必須承擔(dān)相應(yīng)的責(zé)任，起到懲戒效果。

5.加強(qiáng)與中小股東信息交流。獨立董事的信息應(yīng)該對中小股東公開，開辟一條同中小股東聯(lián)絡(luò)的渠道，及時與中小股東溝通，及時收集中小股東意見和接受咨詢，并定期向中小股東公布獨立董事的工作情況和回答問題，為盡可能保護(hù)中小股東的利益創(chuàng)造條件。