協議借夫生子，離婚時索賠被駁等

協議借夫生子，離婚時索賠被駁

[案情]：玉珍和建強是同村人，1995年兩人結了婚。幾年過去了，玉珍一直沒能懷上孩子。到醫院診斷，是丈夫建強有問題。后來兩人商量，讓玉珍出去和別人生個孩子。2000年玉珍與他人生了一個女兒，但夫妻倆矛盾開始激化，最終使夫妻感情破裂。玉珍到法院起訴離婚。建強雖同意離婚，但要求玉珍賠償其精神損害。

法院經審理認為，玉珍和建強之間的協議雖違背公序良俗，但玉珍所為并不屬于婚姻法所規定的過錯行為之范圍，故對建強的損害賠償請求不予支持。法院判決，準予雙方離婚。因建強未與孩子構成法律上的父女關系，故由玉珍撫養孩子，撫養費自行負擔。

[評析]成都海德律師事務所律師王雷認為：法院判決雙方離婚是正確的，但判決丈夫建強不承擔撫養費是不正確的。在本案中，妻子玉珍根本不存在婚姻法規定的過錯行為，也沒有違背夫妻間的忠實義務。借“夫”生子這個行為是夫妻兩人協商一致的結果，也即丈夫建強是同意、支持的，并沒有違背其真實意思表示；雖然不道德，但并沒有違反法律的相關規定。所以，丈夫要求其賠償精神損害是不正當的，法院也不會支持其主張。女兒是夫妻關系存續期間生育的，是夫妻雙方一致同意的，該子女應視為夫妻雙方的婚生子女，故夫妻雙方都對其有撫養的義務。可以比照《最高人民法院關于夫妻離婚后人工授精所生子女的法律地位如何確定的復函》的規定“…在夫妻關系存續期間，雙方一致同意進行人工授精，所生子女應視為夫妻雙方的婚生子女，父母子女之間權利義務關系適用《婚姻法》的有關規定”來處理。所以法院判決孩子的撫養費由玉珍一人承擔是不合法的，建強也應當承擔相應的撫養義務。

無行為能力人怎樣提起離婚訴訟

[案情]：夏月和楊平結婚后生了一個孩子小楊。但自1985年楊平外出經商認識一女子并同居后，就長年不回家。夏月得知后多次都沒找到丈夫，心中郁悶難解，竟發展為抑郁性精神病。楊平不聞不問，夏月無力醫治，病情愈加嚴重，最終成為無民事行為能力的人。2004年，夏月父親以法定代理人的身份，向人民法院提起離婚訴訟，要求與楊平離婚。一審法院判決離婚，判孩子隨楊平生活并由其負責撫育，楊平一次性給予夏月經濟幫助1萬元。楊平不服提起上訴。二審法院認為婚姻關系屬人身權范圍，結婚、離婚均須當事人自己做主，他人無權代理。夏父無權以法定代理人的身份為夏月提出離婚訴訟，故裁定駁回起訴。

[評析]成都海德律師事務所律師王雷認為：《民法通則》第16條規定：“無民事行為能力或限制民事行為能力的精神病人，由下列人員擔任監護人：（1）配偶；（2）父母；（3）成年子女；（4）其他近親屬……”根據婚姻法及民法的相關規定，在離婚行為中配偶不得作為代理人或作為法定監護人。這種情況下應由下一順序的法定監護人作為法定代理人。本案中，夏月之父作為夏某的法定代理人是合法有效的。