普通法的中國意義

普通法視實踐理性為生命，它便不得不格外重視法的實施即實踐過程，不得不格外重視訴訟程序。

程序至上的特點在早期普通法中的一個體現就是訟師制度。訟師身兼證人（訴訟參與人）和裁判者雙重身份，訟師的數目比較龐大，有半專業性的，有純臨時性的；訟師制度表明，知情人在糾紛解決中有充分發表意見和做出裁判的機會。我們不能不承認，這樣的訴訟程序是理性和公正的，而公正的程序通常能夠產生公正的判決——當然，這樣的公正是具有時代性的，是歷史的和相對的。

除訟師制度外，鄰居、裁斷人進行調查也有嚴謹的程序，令狀中對開庭時當事人應當帶上自己的支持者（證人）都有細致的規定，如何證明、證明什么也都有明確的要求，關于送達的規定也極其詳細，甚至神明審判和決斗審也有具體的程序要求。在庭審中，那些最強有力的人物——法庭的設立者（審判長）、在地方上很有實力的訟師——總是能夠發揮更大的作用。

中國法學界對程序的重視也有十余年的歷史了，但這種重視遠沒有擴展到法律界或曰法律的實踐界（司法界和行政執法界）。可以認為，實踐界對程序的重視至今仍停留在泛泛而論的層次。

在民事訴訟中，當事人的各種正當程序權利得不到充分滿足，當事人要求法院調查自己難以獲得的證據的申請經常被無理拒絕；在刑事訴訟中，訴訟參與人甚至律師不能充分地發表意見，公訴人的法律素養、政策水平和程序正義意識都亟需提高；在行政訴訟中，作為被告的行政機關仍然沉睡在往昔的行政特權幻境中，粗暴地藐視原告甚至藐視法庭。在所有各種訴訟中，法官無疑具有主導審理過程的作用，法官可以控制甚至操縱審判進程，甚至可以完全脫離審判過程而制作判決。在此情形下，欲獲得實體的公正，法官必須具有極高的法律（法學）修養和極強的程序正義意識；遺憾的是，中國的法官在整體上顯然遠遠達不到這種要求。于是，程序正義得不到保障，進而實體正義也無從談起，導致當事人以至公眾對判決普遍地不信服，出現了上訴率、申訴率長期偏高的局面——訴訟過程中講理（法庭辯論）不透徹，判決書又不充分說理和論證，怎能服人？

解決的辦法不外乎：讓訴訟參與人進行徹底的辯論，充分保障當事人要求證人出庭的權利，法官應在判決書中進行透徹而全面的推理和論證。當然，這會導致庭審過程漫長、訴訟成本過高等問題，也使目前難堪此任的法官隊伍面臨更大的挑戰。對于前一問題，可采取提高庭前（庭外）和解結案的比例予以解決；對于后一問題，則必須采取提高法官素養和更換、淘汰法官的辦法予以解決，這必然會使現任的很多法官心懷不滿，但只能這樣做——法官隊伍整體素質不能勝任公正而高效的司法，這是無可爭議的事實。■

《英國普通法的形成——從諾曼征服到大憲章時期英格蘭的法律與社會》，（英）約翰哈德森著，劉四新譯，商務印書館2006年8月第一版。本文摘自“譯者前言”，標題為編者所加

出版社新書錄

《反思現代性》，（以色列）S.N. 艾森·斯塔特著，曠新年、王愛松譯， 三聯書店2006年10月第一版

《沸騰的歲月》，（美）約翰·布魯克斯著，萬丹譯，中信出版社2006年10月第一版

《雷蒙阿隆回憶錄：五十年的政治反思》，（法）雷蒙·阿隆著，楊祖功等譯，新星出版社2006年10月第一版

《另一種回憶錄》，季羨林著，作家出版社2006年10月第一版

《掃起落葉好過冬》，林達著，三聯書店2006年10月第一版

《財產理論》，（美）斯蒂芬·芒澤著，彭誠信譯，北京大學出版社2006年9月第一版

《斗爭的動力》，（美）道格麥克·亞當、西德尼·塔羅等著，李義中、屈平譯，譯林出版社2006年9月第一版

《法國大革命史》，（俄）克魯泡特金著，楊人譯，華東師范大學出版社2006年9月第一版

《經濟倫理學：康德的觀點》，（美）諾曼·鮑伊著，夏鎮平譯，上海譯文出版社2006年9月第一版

《我的名字叫紅》，（土耳其）奧爾罕·帕慕克著，沈志興譯，上海人民出版社2006年9月第一版

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《幸福與經濟學：經濟和制度對人類福祉的影響》，（瑞士）布倫諾·弗雷、阿洛伊斯·斯塔特勒著，靜也譯，北京大學出版社2006年8月第一版

《科學與假設》，（法）彭加勒著，李醒民譯，商務印書館2006年8月第一版

《心智、知識與道德：哈耶克的道德哲學及其基礎研究》，馬永翔著，三聯2006年8月第一版

《哈特的一生：噩夢與美夢》，（英）妮古拉·萊西，諶洪果譯，法律出版社2006年8月第一版

《地圖的發現》，楊浪著，三聯書店2006年9月第一版