職業人士，你的道德底線在哪里？

競爭在給市場經濟帶來無限生機和活力的同時，由于市場主體的逐利性，必然會伴隨大量的不正當競爭行為，商業賄賂行為對公平競爭秩序和公認的商業道德的損害不言而喻。由于商業賄賂行為發生的領域不同，行為的表現形式和對其進行規制的措施也會不同。

職業人士，賄賂的“寵兒”

賄賂是一種十分古老的社會現象，早在人類社會進入私有制的階級社會以后，一些人為了達到政治、經濟目的或謀取其他利益，就開始向國家官吏行賄。商業賄賂作為賄賂的一種表現形式，是隨著商品經濟的發展而逐步產生和發展起來。在市場經濟高度發達的國家，許多政治丑聞都與商業賄賂有關，而許多發展中國家，商業賄賂現象也同樣嚴重。我國目前的商業賄賂行為已引起政府的高度重視，重點治理工程建設、土地出讓、產權交易、醫藥購銷、政府采購以及資源開發和經銷等領域的商業賄賂行為。在政府對商業賄賂行為進行專項整治的過程中，還有一個特殊領域的商業賄賂行為我們也不能忽視，那就是職業人士所在的領域。

職業領域是專業人士向市場主體、社會公眾提供專業性服務的行業，從事專業性服務需要這些專業人士具備特殊信譽、特殊資格或者特殊技能等，如我國目前的司法考試資格、教師資格、執業醫師資格，注冊會計師資格、注冊稅務師資格等職業資格。職業領域并不是一個很嚴謹和界限清晰的概念，而是以提供專業性的服務為主的領域的統稱，由于我們習慣上將這些提供專業性服務的人士稱為“職業人士”，“專業人士”或“專家”，如律師、醫生、會計師、審計師、教師，建筑設計師，體育運動員等，因此筆者將這些人士活躍的領域如律師業、審計業、醫療業、教育業、體育業等稱為“職業領域”。

到底哪些領域屬于“職業領域”，這是和一個國家市場機制和產業的形成有密切的關系的。例如，在美國，體育業已成為產業，因此美國法律就規定，體育運動、競技比賽等活動中的職業的或業余的運動員和裁判人員也可能成為受賄人，而我國學者對此問題則有不同的看法。但由于我國某些領域的體育產業已經初步形成，如足球產業，籃球產業等，因此也有學者在討論這些體育產業領域里的“黑哨事件”時認為，“黑哨”行為應定為商業受賄罪，理由是職業俱樂部之間的足球賽事實際上是一種商業活動，而足球裁判是憑借自己的專業足球知識參與某項賽事的人員，因此他們的裁判活動事實上是某項足球比賽(特定商業活動)的組成部分，如果裁判員在此過程中收受賄賂，其行為性質就是商業受賄。職業領域商業賄賂行為的特征就在于商業賄賂行為的誘因存在雙重性。

職業機構具有一定程度的營利性是職業領域商業賄賂行為的誘因之一。職業領域活躍的醫療機構、律師事務所、會計師事務所、建筑師事務所等專業人士服務的機構雖然會有不同程度的社會責任的要求，但是這些機構基本上不是純粹的公益性組織，而是追求一定程度的營利性的機構。例如，盡管人道色彩以及國家的特殊管理制度會在一定程度上對醫療機構的營利性有所限制，但是并不能排除醫療機構對盈利的追求，營利性仍將是醫療機構的一個發展趨勢。當職業領域中活躍的職業機構和專業人士有營利性的目標追求時，其為了獲得業務及利益可能會成為行賄人，如在律師行業中，有些律師或律師事務所為了獲得案源和客戶，可能會賬外暗中給予某些對交易的達成有影響的人或者直接經辦人以固定比例的回扣，這就是典型的經營者以不正當的利益引誘交易的商業賄賂行為。

職業機構提供的服務具有專業性是職業領域商業賄賂行為的誘因之二。由于專業人士提供的服務不是普通的服務，而是和智慧、專業技能聯結在一起的，可替代性幾乎沒有，也很難對其進行客觀評價，這種專業人士具有的專業上的優勢使服務接受者很難對其進行判斷和監督。例如，醫療機構提供的診療服務是一種過程義務，不同于一般經營者提供的商品或服務的結果義務，我們不能根據結果是否實現來判斷服務是否符合約定的要求或是否應該支付相應的費用。也正是由于職業領域的這個特點，才會有律師對“風險代理”－直持異議。當市場機制和商業道德無法為職業領域的服務設計并提供一個客觀的可操作性強的服務標準，也無法對其提供的服務的質量進行客觀性的甚至量化的評估時，當這些服務的接受者不能判斷職業人士所提供的服務哪些是專業上的判斷，哪些是專業人士對利益的追求時，這些掌握專業知識的專業人士又會成為受賄人。例如，我們看到的體育產業中的裁判員。

隱蔽性和高度非道德性合一的職業賄賂

商業賄賂行為是經營者為獲得交易機會或有利的交易條件，為獲取優于其競爭對手的競爭優勢而采用財物或其他手段賄賂特定經營者或者與經營活動密切相關的個人的行為，其本身就具有行為的隱蔽性和對商業道德的公然違反，但是職業領域的商業賄賂行為隱蔽性更強，對公認的商業道德，社會道德的損害更嚴重。

職業領域的商業賄賂行為具有極強的隱蔽性。商業賄賂行為很容易形成的行賄人和受賄人之間的共謀使商業賄賂行為具有隱蔽性，而職業領域的高度專業性又使其商業賄賂行為的隱蔽性更強。有時，職業人士的決定可以影響經營者之間約競爭，職業人士的特殊角色使職業人士的判斷具有不可替代的指導和決定性作用。以醫生為例，除了醫生之間的競爭外，其他從業人員很難從替代的角度對醫生形成潛在的競爭關系，而其在從事職業活動時，由于其專業上的優勢，患者很難對其進行有效的監督。因此，醫生會成為一些醫藥企業賄賂的對象，因為醫生可以決定到底開哪一個牌子的藥，哪一個價位的藥或者是哪一個廠商生產的藥，而患者沒有選擇權也沒有能力選擇。當這種醫療領域比較直接的商業賄賂行為都很難被察覺時，還有很多間接的商業賄賂行為更難被規制。例如，醫藥公司將特定比例的回扣款給醫院，其與醫生之間并不進行直接的接觸，但是醫院會以“開單費”的名義給醫生開具不同的藥品給予不同程度的物質獎勵。這種“開單費”承諾的存在，會影響醫生的職業判斷，使醫生在進行職務行為時不可避免地會摻雜個人利益的考量，從而使醫生很難做出最佳的醫療判斷和選擇，從而直接影響了患者的利益和醫藥企業之間的競爭，但這種間接的對醫生的賄賂更難以被察覺。

職業領域的商業賄賂行為對商業道德及倫理道德的傷害極大。在一份關于商業賄賂普遍性問題的調查中，在回答“您認為在中國做生意，給回扣、好處費和請客送禮的現象普遍嗎?”的問題時，72．72％的人認為很普遍，20．98％的人認為比較普遍，2．1％認為只是個別情況，4．2％的人未作回答。由此可見商業賄賂行為對道德的損害巨大，而職業領域的商業賄賂行為則具有更高的非道德性。因為畢竟社會公眾對商人并沒有太高的關于商業道德的期望，潛意識里也一直有“無商不奸”的看法，因此盡管商人從事商業賄賂行為違背了公平、誠實信用的商業道德，但是并沒有突破社會公眾的接受能力。而職業領域里的商業賄賂行為則不同，這些專業人士在日常生活中被稱為“專家”，社會公眾對這些專業人士的專業能力是有專業上的依賴和道德上的信賴的，因此當社會公眾發現職業領域的商業賄賂行為時，對社會公眾的道德信念是一次摧毀。正是由于職業領域商業賄賂行為對道德的極大破壞性，才使我們對此必須要高度重視，嚴厲禁止。

道德約束與法律監督，雙管齊下

職業領域商業賄賂行為對良好市場秩序的構建有嚴重破壞作用，當職業領域的賄賂行為一旦成為“潛規則”時，市場主體出于“法不責眾”的心理和原因會更加肆無忌憚地進行商業賄賂行為，法律對其進行規制的難度就更大。例如，非常引人注目的德普事件就暴露出商業賄賂行為幾乎已成為國內醫療器械銷售領域的行規，該領域的市場主體陷入了“不給會失去競爭機會”而“給會觸犯法律”的兩難境地。再如，在律師行業，招攬客戶和案源時給提供者特定比例的提成，介紹費或回扣也有演化成行業慣例的趨勢。為了有效地制止職業領域的商業賄賂行為，針對該領域商業賄賂行為極強的隱蔽性和提供服務的專業性．在傳統和典型的規制措施外，還應當注意職業領域商業賄賂行為規制措施的針對性。

重建職業領域的職業道德，弘揚社會正氣和正義。有學者認為：“當前中國經濟發展中的道德問題，本質上是經濟轉型過程中出現的道德問題，即道德演變的歷史鏈條出現某種斷裂而帶來的問題。一方面，由于市場經濟浪潮和西方文化的強烈沖擊，以儒家倫理文化為主導的‘自然道德’傳統已經崩潰，那種以強調垂直奉獻為基本特質的計劃經濟道德體系也因為不能適應市場經濟運行要求而失去其社會的約束力和整合力；另一方面，由于人們還普遍缺乏市場經濟生活實踐的歷煉，加之中國缺乏深厚的商業道德傳統，而‘自然道德’傳統的消極影響仍然存在，非常有限的仍有現代價值的經濟倫理傳統的創造性轉化還遠未完成，因而適應市場經濟運行要求的新型經濟道德體系尚未形成。這就決定，當前經濟發展實際上還缺乏必要的道德基礎和道德支援力量。由于職業領域對職業道德高度的依賴性，因此道德的缺失就會后果更加嚴重，職業道德建設必須受到高度重視和大力加強。據統計，20世紀90年代中期，《財富》雜志排名前500家企業中，90％以上的企業有成文的倫理守則。另據1995年8月英國《經濟學家》雜志資料顯示，美國有3／5的大企業設有專門的倫理機構，在歐洲有一半的大型企業設置了企業倫理工作機構。在美國制造業和服務業前1000家企業中，20％聘有倫理主管。截止到20世紀90年代中期，30％至40％的美國企業進行了各種形式的倫理培訓。美國教育界也非常重視企業倫理，到1993年，美國90％以上的商學院開設了企業倫理的相關課程，企業倫理學不再是“企業與社會”、“公共政策”之類課程中的部分章節，而是作為一門獨立的學科，成為商學院學生的必修課。如果普通商事領域的市場主體都如此重視商業道德和倫理道德的建設的話，那么在職業領域就更應該進行職業道德的建設，因為職業道德是職業領域商業賄賂行為的天然屏障。我們不能讓那些堅守職業操守的職業人士成為“異類”，甚至成為該領域內部被嘲笑的對象，必須采取措施重塑職業人士作為“專家”和“專業人士”的形象，職業人士永遠不能只是“唯利是圖”的經營者，不能讓對利益的追求沖破職業道德的“防線”。

創設新型的規制措施，以規范職業人士的道德責任。職業領域的商業賄賂行為是有其特殊性的，職業人士道德責任的承擔也要通過市場主體對公認的商業道德的追求來完成，因此我們需要針對職業領域的特點創設一些新型的規制措施。例如，設立職業領域商業賄賂行為的信息公示制度。由于職業人士對自身的信譽和社會形象高度重視，職業人士非常關注自身的名聲，而其信譽也是其在職業領域安身立命的根本，因此職業領域商業賄賂行為公示制度對從事商業賄賂行為的職業人士負面形象的披露，本身就是對職業領域商業賄賂行為和職業道德的最好規范，其威懾力不容忽視。再如，樹立拒絕商業賄賂行為的專業人士的典型人物，通過正面形象的宣傳倡導職業領域良好的職業道德。

加強職業領域的行業立法。不同職業領域的特點也是不同的，因此除了反商業賄賂的專門立法要對職業領域的商業賄賂行為進行規制以外，職業領域的行業立法要根據本行業的具體情況來制止商業賄賂行為。例如，1960年，美國聯邦貿易委員會針對娛樂業的商業賄賂行為，對廣播業中的秘密行賄發布禁令。由于電臺的音樂節目主持人接受了唱片制造商的款項而盡量播放其唱片，聯邦貿易委員會認為，一種唱片的流行是它被多次播放的結果，聽眾因此會誤認為所播放的錄音節目是從流行的音樂中精選出來的，故發布禁令。該禁令直接促使1960年美國《通訊法修正案》的通過，該法案規定，這種支付必須由接受者公開，并且在廣播中宣布。

針對職業領域的商業賄賂行為創設新的政府監管措施。由于職業領域商業賄賂行為高度的專業性和隱蔽性，因此，如果要求政府主管部門在收集完充足的證據后再制裁商業賄賂行為會使對商業賄賂行為的規制在很大程度上流于形式，因此，我們在相關立法中必須為政府規制商業賄賂行為創設新的監管措施。例如，我們可以借鑒《銀行業監督管理法》創設談話制度，對職業領域的商業賄賂行為進行事前的防范和事中的控制。《銀行業監督管理法》第35條規定：“銀行業監督管理機構根據履行職責的需要，可以與銀行業金融機構董事。高級管理人員進行監督管理談話，要求銀行業金融機構董事、高級管理人員就銀行業金融機構的業務活動和風險管理的重大事項作出說明。”而在對職業領域的商業賄賂行為進行規制的過程中，我們可以通過立法創設行政主管機關談話制度，規定當行政主管機關發現職業領域商業賄賂行為的蛛絲馬跡而又沒有足夠的證據時，授權行政主管機關根據履行職責的需要，與職業機構負責人或職業人士談話，要求他們對與該行為有關的事項作出說明。該項法律制度不僅會起到敲山震虎的作用，也可以對職業領域的商業賄賂行為進行有效的遏制。

[作者單位：北京市邦盛律師事務所。中國人民學法學院]

(編輯／何樂)