論信托法律制度中的信用基礎(chǔ)及其強(qiáng)化

摘要：信托制度是建立在信用基礎(chǔ)之上的法律制度。離開信用，信托也就失去了存在的根基。信托業(yè)是我國(guó)金融業(yè)中比較年輕的一類業(yè)務(wù)，對(duì)信托業(yè)的法律規(guī)范是保障信托業(yè)健康發(fā)展的關(guān)鍵因素。強(qiáng)化金融信用，完善信托法律制度，對(duì)促進(jìn)我國(guó)信托業(yè)的發(fā)展將具有重要意義。

關(guān)鍵詞：信托法律制度；信用；強(qiáng)化；完善

中圖分類號(hào)：F832．49

文獻(xiàn)標(biāo)識(shí)碼：B

信托制度發(fā)源于英國(guó)，在英美法系國(guó)家獲得了普遍的發(fā)展，信用在信托法律制度的形成和發(fā)展中起到了重要的作用。我國(guó)信托業(yè)起步較晚。因此，如何規(guī)范信托業(yè)，強(qiáng)化信托中的信用，是信托業(yè)健康發(fā)展的重要保障。

一、信托制度的信用基礎(chǔ)

“信托是信任基礎(chǔ)上的委托”，信托從它誕生的那天起，就與信用緊密相連，沒有人們之間的相互信任，就不會(huì)有今天的信托。

從信托的產(chǎn)生來(lái)看，它是人們規(guī)避法律的產(chǎn)物。當(dāng)時(shí)人們?yōu)榱吮荛_法律的不合理的限制，而將財(cái)產(chǎn)轉(zhuǎn)移給第三人，指示其幫助自己實(shí)現(xiàn)預(yù)想的財(cái)產(chǎn)目的。由于此種行為不符合法律的規(guī)定，當(dāng)然也就得不到法律的保護(hù)。那么，委托人完全憑借對(duì)受托人的信任，將財(cái)產(chǎn)所有權(quán)轉(zhuǎn)移給受托人，受托人也是憑借其良心與誠(chéng)信，幫助委托人實(shí)現(xiàn)財(cái)產(chǎn)目的，維護(hù)受托人的利益。這種信用的程度，在今天看來(lái)是相當(dāng)高的，因?yàn)槭芡腥耸欠袷匦攀遣皇芊杉s束的，而且，最初的用益設(shè)計(jì)是在委托人死后受托人幫其實(shí)現(xiàn)財(cái)產(chǎn)目的的，這時(shí)，甚至連委托人對(duì)受托人的制約都不存在了，受托人是否信守諾言完全憑其良心與誠(chéng)信。就是這樣的信任與誠(chéng)信，信托頑強(qiáng)地生存下來(lái)并不斷地發(fā)展，最后竟得到了法律的認(rèn)可，在人類的法律制度中找到了自己的位置。因此，不得不說信用是信托的根基，信托產(chǎn)生與發(fā)展的歷史，實(shí)際上是信用戰(zhàn)勝不公正、不合理的法律的歷史。在不公正、不合理的法律面前，人們選擇信用而不是法律來(lái)實(shí)現(xiàn)自己的目的。信用也就從那時(shí)起成為信托的基礎(chǔ)與支撐。

從信托的制度設(shè)計(jì)來(lái)看，信托包括三方當(dāng)事人，即委托人、受托人、受益人，受托人是委托人與受益人之間的橋梁與媒介，這一橋梁與媒介是要橫跨時(shí)空的。信托區(qū)別于其他三方當(dāng)事人法律關(guān)系的一個(gè)重要特征是發(fā)生所有權(quán)向受托人的轉(zhuǎn)移，這是財(cái)產(chǎn)權(quán)利空間上的變化；另外，信托的效力可以延伸到委托人死后，受托人仍要履行義務(wù)，實(shí)現(xiàn)受益人的受益權(quán)直至所有權(quán)，這是財(cái)產(chǎn)權(quán)利在時(shí)間上的延續(xù)。財(cái)產(chǎn)權(quán)利在時(shí)空上這樣的跨度，沒有受托人的信用是很難實(shí)現(xiàn)的。而且，英國(guó)早期的信托設(shè)計(jì)是非營(yíng)業(yè)性的，受托人并不收取報(bào)酬。

從信托的救濟(jì)來(lái)看，英國(guó)早期的“用益設(shè)計(jì)”是得不到普通法的保護(hù)的，受托人在普通法上完全是所有人的地位，他是否遵守契約完全依其個(gè)人意愿，“對(duì)于他的所有權(quán)的限制不是法律上的，而是道德上的。他不是依照法律而是依照良心，應(yīng)當(dāng)象好當(dāng)家人那樣管理財(cái)產(chǎn)”，所以，如果受托人背信棄義，委托人也沒有救濟(jì)途徑，無(wú)可奈何。但是，當(dāng)時(shí)英國(guó)有這樣的法律理念，即國(guó)王是最高的有審判權(quán)的人，應(yīng)向臣民保障正義。基于良心和正義，個(gè)人有權(quán)請(qǐng)求國(guó)王干預(yù)，請(qǐng)他采取便利訴訟進(jìn)行的決定或強(qiáng)制接受正義所要求的解決辦法。起先國(guó)王親自審理此類案件，后來(lái)交給大法官審理，大法官以正義的名義進(jìn)行干預(yù)，其理由是不能容許極端的法導(dǎo)致極端的不公正。大法官一方面承認(rèn)受托人在普通法上所有人的地位；但另一方面，又以正義與良心的名義，使受托人為受益人利益管理財(cái)產(chǎn)的義務(wù)具有效力，并授予受益人依衡平法院程序請(qǐng)求受托人履行義務(wù)的權(quán)利，信托由此有了救濟(jì)途徑。而救濟(jì)的標(biāo)準(zhǔn)是依據(jù)良心與正義對(duì)是否誠(chéng)信所作的判斷。

綜上，信用構(gòu)成了信托的根基，直到今天，它也隨信托植入了法律制度中，因此，如何維護(hù)和強(qiáng)化信用也成為信托法律制度設(shè)計(jì)的重要內(nèi)容。

二、完善我國(guó)信托法律制度，強(qiáng)化金融信用

(一)完善對(duì)受托人誠(chéng)信義務(wù)的規(guī)范

受托人是信托法律關(guān)系的核心，明確受托人的義務(wù)是規(guī)范信托行為的關(guān)鍵。為了使受托人能夠誠(chéng)實(shí)、守信，對(duì)受托人的誠(chéng)信義務(wù)應(yīng)從以下幾個(gè)方面完善：

第一，強(qiáng)化受托人的忠實(shí)義務(wù)。委托人之所以設(shè)立信托，一方面是基于對(duì)受托人的信任；另一方面是通過受托人對(duì)信托財(cái)產(chǎn)的管理與處分，使受益人能夠享受到信托利益。并且，為了實(shí)現(xiàn)信托目的，委托人還要將信托財(cái)產(chǎn)轉(zhuǎn)移給受托人，這是信托的基本特征。在這樣的制度設(shè)計(jì)下，對(duì)受托人忠實(shí)義務(wù)的要求就更高。因此，各國(guó)信托法都要求受托人要忠實(shí)于受益人，不能置身于與受益人利益相沖突的地位。受托人在管理信托財(cái)產(chǎn)、處理信托事務(wù)的時(shí)候，既不能為自己謀取利益，也不能為第三人謀取利益，只能忠實(shí)于受益人，為受益人謀取利益。這是對(duì)受托人忠實(shí)義務(wù)的基本要求。這一要求在各國(guó)信托法中都有體現(xiàn)。《美國(guó)信托法重述》第170條規(guī)定，受托人對(duì)于受益人負(fù)有完全為其利益而管理信托的義務(wù)。受托人為自己之計(jì)算而與受益人為易時(shí)，對(duì)于受益人負(fù)有公平交易之義務(wù)，并應(yīng)將其所知或所應(yīng)知之一切與交易有關(guān)之重要事項(xiàng)，通知受益人。日本、韓國(guó)的信托法規(guī)定，受托人不得以任何人的名義享受信托利益，但受托人屬于共同受益人之一的除外。而且韓國(guó)信托法還規(guī)定，受托人無(wú)論以任何人的名義，都不能獲得將信托財(cái)產(chǎn)轉(zhuǎn)為固有財(cái)產(chǎn)或者與此有關(guān)的權(quán)利，但明顯地對(duì)受益人有利或者有其他正當(dāng)理由并經(jīng)法院許可的例外。日本信托法也作了類似的規(guī)定。但我國(guó)信托法只規(guī)定了受托人不能利用信托財(cái)產(chǎn)為自己謀取利益，而沒有排除以其他人的名義取得利益。應(yīng)當(dāng)借鑒其他國(guó)家的經(jīng)驗(yàn)，在立法中明確受托人不論是以自己的名義還是以其他人的名義，只要從信托財(cái)產(chǎn)獲取了利益(排除除外情況)，就是違反了忠實(shí)義務(wù)，這樣的規(guī)定在我國(guó)信托發(fā)展初期尤為重要。所以，在立法中要阻斷受托人可能為自己謀取利益的渠道，培養(yǎng)受托人忠實(shí)的職業(yè)道德和習(xí)慣，為我國(guó)信托業(yè)的健康發(fā)展奠定基礎(chǔ)。

第二，提高受托人的謹(jǐn)慎義務(wù)程度。中國(guó)沒有民間信托的傳統(tǒng)，因此，中國(guó)引入信托制度以來(lái)，基本上都是由專業(yè)信托機(jī)構(gòu)從事的營(yíng)業(yè)性的商事信托。根據(jù)我國(guó)從事信托的機(jī)構(gòu)和人員的專業(yè)性和其營(yíng)利性的性質(zhì)，應(yīng)對(duì)受托人課以較高的謹(jǐn)慎義務(wù)。繼受信托制度的大陸法系的國(guó)家和地區(qū)一般都規(guī)定了受托人的善良管理人的謹(jǐn)慎義務(wù)。日本《信托法》第20條規(guī)定：“受托者須按信托的宗旨，以善良的管理者應(yīng)有的慎重處理信托事務(wù)。”韓國(guó)《信托法》第28條規(guī)定：“受托人應(yīng)根據(jù)信托的宗旨，作為一個(gè)善良管理人而管理和處理信托財(cái)產(chǎn)。”我國(guó)臺(tái)灣地區(qū)《信托法》第22條規(guī)定：“受托人應(yīng)依信托本質(zhì)，以善良管理人之注意，處理信托事務(wù)。”相比之下，我國(guó)《信托法》第25條有關(guān)受托人的謹(jǐn)慎義務(wù)的規(guī)定過于籠統(tǒng)，為受托人開脫責(zé)任提供了借口，也為受益人主張權(quán)利增加了難度。為了保證受托人的信用，必須提高受托人的謹(jǐn)慎義務(wù)，并給予明確規(guī)定。我國(guó)受托人的注意程度應(yīng)當(dāng)比普通人的注意和同等謹(jǐn)慎義務(wù)更高，而應(yīng)采用善良管理人的注意義務(wù)，要以交易上的一般觀念認(rèn)為具有相當(dāng)知識(shí)經(jīng)驗(yàn)的人，對(duì)于一定事件所應(yīng)有的注意為標(biāo)準(zhǔn)，客觀地加以認(rèn)定。即需達(dá)到受托人所從事的職業(yè)或階層應(yīng)該普遍要求達(dá)到的謹(jǐn)慎程度。只有對(duì)受益人課以更高的注意義務(wù)，才能有助于促進(jìn)受托人謹(jǐn)慎行使信托財(cái)產(chǎn)的管理處分權(quán)。

(二)完善對(duì)信托業(yè)的法律規(guī)制

一是制定規(guī)范信托業(yè)的法律。我國(guó)在規(guī)范信托行為的法律中授權(quán)國(guó)務(wù)院制定規(guī)范信托業(yè)的具體辦法。這樣，規(guī)范信托業(yè)的法律就應(yīng)是行政法規(guī)了，在位階上比人大常委會(huì)通過的《信托法》要低。由于我國(guó)目前信托業(yè)立法的滯后和政出多門，使我國(guó)信托業(yè)不規(guī)范的局面一時(shí)難以改善。筆者認(rèn)為，用行政法規(guī)規(guī)范信托業(yè)只能作個(gè)過渡，為了信托業(yè)的長(zhǎng)遠(yuǎn)發(fā)展，還是應(yīng)以法律的形式進(jìn)行規(guī)范，使信托業(yè)真正走上健康發(fā)展的軌道。

二是強(qiáng)化對(duì)信托業(yè)的監(jiān)管。信托監(jiān)管的關(guān)鍵是選擇一個(gè)科學(xué)、高效的信托監(jiān)管模式，建立一個(gè)完善的信托監(jiān)管體系。目前，世界各國(guó)信托監(jiān)管模式大致有以下幾種類型：一是集中監(jiān)管型，即指由政府設(shè)立專門的機(jī)構(gòu)負(fù)責(zé)信托業(yè)的監(jiān)管，以日本為主要代表。二是單層多頭型，即只在中央一級(jí)設(shè)立幾家機(jī)構(gòu)共同進(jìn)行信托監(jiān)管，以英國(guó)為代表。三是雙層多頭型，即在中央和地方兩級(jí)設(shè)立多家監(jiān)管機(jī)構(gòu)來(lái)負(fù)責(zé)信托業(yè)的監(jiān)管。這種監(jiān)管體制多存在于聯(lián)邦制國(guó)家，主要以美國(guó)為代表。由于中國(guó)屬于中央集權(quán)制國(guó)家，而且信托業(yè)本身缺乏良好的自律意識(shí)與自律傳統(tǒng)，因而不宜采用雙層多頭型監(jiān)管模式；同時(shí)針對(duì)我國(guó)金融業(yè)分業(yè)經(jīng)營(yíng)與分業(yè)監(jiān)管的現(xiàn)狀，也不宜采取單層多頭型模式。因此，我國(guó)的信托監(jiān)管模式可采用集中監(jiān)管型。在集中監(jiān)管的模式下，根據(jù)我國(guó)目前金融業(yè)“分業(yè)經(jīng)營(yíng)，分業(yè)監(jiān)管”的情況，信托業(yè)作為金融業(yè)中一項(xiàng)獨(dú)立的業(yè)務(wù)，也應(yīng)象其他金融業(yè)一樣，有自己獨(dú)立的監(jiān)管部門，設(shè)一個(gè)專門的機(jī)構(gòu)來(lái)負(fù)責(zé)信托業(yè)的監(jiān)管。在信托業(yè)的立法中應(yīng)把信托的監(jiān)管從人民銀行分離出來(lái)，成立信托業(yè)監(jiān)督委員會(huì)，明確其機(jī)構(gòu)組成及職責(zé)。另外，我國(guó)應(yīng)建立起由信托監(jiān)管機(jī)構(gòu)的專門監(jiān)管、信托行業(yè)自律監(jiān)管和社會(huì)監(jiān)督組成的三位一體的信托監(jiān)管體系。當(dāng)然，在條件成熟時(shí)可設(shè)一個(gè)統(tǒng)一的金融監(jiān)管機(jī)構(gòu)，在這個(gè)統(tǒng)一的金融監(jiān)管機(jī)構(gòu)下，分設(shè)銀行、證券、保險(xiǎn)和信托監(jiān)管機(jī)構(gòu)；這既可以避免出現(xiàn)監(jiān)管的空白，也可以協(xié)調(diào)監(jiān)管中出現(xiàn)的問題，更好地保證監(jiān)管的效率。

(責(zé)任編輯：古巖)

注：本文中所涉及到的圖表、注解、公式等內(nèi)容請(qǐng)以PDF格式閱讀原文。