基爾法官剖解德國保護體系

對于中國企業來說，如果想要長期立足于德國市場，就應該重視德國知識產權體系的相關規則，并積極應對。

迪特·基爾是德國科隆中級法院法官，1982年起開始負責審理知識產權案件。在長達20多年的工作中，基爾法官在審理商標、外觀設計和反不正當競爭法方面，積累了豐富的經驗，并由此在德國知識產權界享有盛名。目前，科隆參展企業涉及的很多知識產權案件的臨時禁令都是由基爾法官簽發的，據說，自從接手這項工作以來，他已經簽發了大約1000份臨時禁令。

在日前舉辦的“德國知識產權法律體制與中國企業的應對措施研討會”上，基爾法官以自己經手的真實案子為例，介紹了德國的知識產權保護體系，并對中國企業提出了一些中肯的建議。

外觀設計侵權是最常見的侵權方式

據基爾法官介紹，在他所任職的科隆中級法院，一年大約審理1700~1900件涉及知識產權的案件，其中1/3涉及外觀設計保護。外觀設計包括商標、文字、立體造型、甚至顏色，這些都受到法律保護。基爾法官舉了一些例子，比如在德國最大的電信運營商使用的是紅色商標，郵局則使用黃色商標，這些顏色的使用都是受到了嚴格的專利保護。

立體商標同樣也受到保護，如著名跑車品牌——保時捷所獨有的車型已經注冊立體商標，其外觀設計受到嚴格的保護。又如，西方國家復活節里的象征——兔子，相傳來自德國，因此在德國其外觀設計也受到保護，不經允許是不能隨便制作的（圖1）。

基爾法官提醒中國企業，不要認為只有完全相同的商標才會構成侵權，德國法律規定，只要使用的商標與原有的商標能造成類似或者混淆，產生了交換效應，就有可能被認定侵權。兩年前，德國對于外觀設計專利的法律規定進行了重大的改革，規定不僅產品可以申請外觀設計專利，其包裝也可以申請外觀設計專利。改革的主要原因是外觀設計專利的門檻比較低、范圍小，模仿者只需做一些小小的改動就可以避免被指侵權，尤其是對一些經常使用的東西，為了避免這種情況的發生，德國進行了這樣的改革。

就這個問題，基爾法官列舉了幾個他在審判過程中遇到的幾個實例。圖2是兩種巧克力的外包裝，上面的是正品，下面的那種巧克力的外包裝顯然能導致消費者的混淆，因此下面的這種產品被裁定為侵權。圖3是兩個不同品牌的貓食，同樣道理，右邊的產品也被認定為侵權。

在德國保護知識產權的法律里，還有一條規定也需要中國企業留意：一個有創意的商標，其保護范圍比一個沒有創意的商標要大的多，如著名商標的保護范圍就比普通商標要大，而判斷一個商標是否著名的標準是要看其投放的廣告多不多，銷售額是否達到一定數量，市場銷售的時間長不長等諸多因素。如圖4中上面的文字商標是德國的一個非常著名的香煙品牌，由于它屬于著名商標，因此盡管下面的這個商標并沒有使用在香煙上，而是在其他產品上，但同樣被禁止使用。

大家耳熟能詳的體育品牌阿迪達斯，其商標是設計新穎的三道桿，這個商標在德國被嚴格保護，任何與之類似的商標，如兩道桿或四道桿都被禁止使用，并且保護范圍不僅在鞋類，還包括服裝等其他相關產品。

有意思的是，在德國還有一個名叫“反剽竊行動”的組織，他們每年都要評選出“最佳”仿造獎，對一些侵權的公司和侵權行為進行披露。

臨時禁令使用頻繁

所謂臨時禁令，是在緊急情況下，對某些權利進行保護而采取的一種方式，尤其是在展會上使用頻率很高。據基爾法官介紹，在2006年科隆五金展期間，他在兩天半之內就下達了近70個臨時禁令，可見臨時禁令使用頻率之高。

基爾法官建議中國企業要熟悉臨時禁令的流程以及應對方式，并舉了一個例子來說明臨時禁令對侵權企業的影響。一個生產電子產品的德國企業，其產品在市場上銷售多年，且市場份額達到60%。近期通過其客戶了解到有一家中國企業生產的產品與其產品非常相似，于是通過互聯網查看這家中國企業的網頁，由于中國企業的網頁只有中文和英文，沒有德文，并沒有找到中國公司在德國推銷的證據。

但由于德國是展覽大國，一些重量級的展覽都在此舉辦，如科隆五金展、CeBIT展等，德國企業認為，侵權的中國企業必然會來德國參加展覽。在這些展覽開展之前，德國公司會從展覽公司的參展商名錄中查實侵權的中國企業是否會來參展，如果參展，德國公司就會委托律師開始準備材料，如產品市場狀況、從中國企業的網站上下載侵權產品的照片和說明等。當中國企業布置展臺后，德國公司或其律師會檢查侵權產品是否確實被展出，并且取證，方式可以是拍照或者索取產品目錄等。

拿到相關的材料后，德方律師會撰寫臨時禁令申請書，并通過快遞送交法院，如果法院認為申請理由成立，便會立刻下達臨時禁令。德國公司拿到臨時禁令會立刻委托法院強制執行。執行人會將臨時禁令送達展位，侵權產品會被勒令撤下展位，嚴重時可能還會查封侵權企業的展臺。

臨時禁令從申請到執行所需的時間非常短，一般只需要4~6個小時，這也意味著，如果參展企業侵權事實屬實的話，可能展覽剛剛開始幾個小時后，侵權產品就不得不拿下展臺。如果繼續展示，法官可以判決罰款，金額最高可達50萬歐元。

對于中國企業來說，如果想要長期立足于德國市場，就應該重視臨時禁令。但如果收到了臨時禁令，也不必驚慌，要積極應對，妥善解決。在這方面，基爾法官提出了幾點建議：

第一、如果收到臨時禁令，首先要向德國律師咨詢相關事宜，做到心中有數；

第二、積極尋找庭外和解的可能性，決定是否要簽署停止侵權的合同，因為如果能夠庭外和解，費用會比較低；

第三、目前德國法院的裁決還不能在中國強制執行，但中國企業不能因此心存僥幸，因為中國企業有可能上了德國的“黑名單”，從而影響德國市場的開拓；

第四、如果認為臨時禁令不公平，可以委托律師向法院提出異議，法院會在幾周內確定審判日期。

如何節省訴訟費用

根據德國的法律規定，在知識產權案件中，敗訴方承擔法院的受理費以及雙方的律師費。一般情況下，法院的受理費按照標的額的大小來確定。標的額越高，受理費越高。

在德國，法律規定了律師的收費標準，但客戶也可以根據時間與律師約定律師費，這種情況下是要略高于法律所規定的費用。與美國不同，德國大多數情況下是一個律師參與一個案子，美國則是多個律師參與，因此德國的律師費相對來說要低一些。另外一點，在德國不能以案子是否能夠勝訴作為約定律師費的標準，如果一方60%敗訴就需要承擔60%的費用。同時，如果委托的是專利律師，那么費用會明顯增加，大約增加一倍。

如果企業想節省訴訟費用的話，基爾法官的建議：假如侵權的事實比較確定，侵權企業在向法院遞交訴訟時，可以向法院聲明接受臨時禁令，簽署一個收尾函。通過這樣的方式，法院受理費用可能會降低1/3左右，律師費也會相應地減少。而如果不能確定侵權的事實，侵權企業就應當盡量與對方談判，爭取庭外和解，避免進入民事訴訟階段，這樣也可以使費用降下來。當然，如果侵權企業認為對方毫無道理，也可以應訴，積極爭取自己的合法權益。