基爾法官剖解德國保護(hù)體系

對(duì)于中國企業(yè)來說，如果想要長(zhǎng)期立足于德國市場(chǎng)，就應(yīng)該重視德國知識(shí)產(chǎn)權(quán)體系的相關(guān)規(guī)則，并積極應(yīng)對(duì)。

迪特·基爾是德國科隆中級(jí)法院法官，1982年起開始負(fù)責(zé)審理知識(shí)產(chǎn)權(quán)案件。在長(zhǎng)達(dá)20多年的工作中，基爾法官在審理商標(biāo)、外觀設(shè)計(jì)和反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法方面，積累了豐富的經(jīng)驗(yàn)，并由此在德國知識(shí)產(chǎn)權(quán)界享有盛名。目前，科隆參展企業(yè)涉及的很多知識(shí)產(chǎn)權(quán)案件的臨時(shí)禁令都是由基爾法官簽發(fā)的，據(jù)說，自從接手這項(xiàng)工作以來，他已經(jīng)簽發(fā)了大約1000份臨時(shí)禁令。

在日前舉辦的“德國知識(shí)產(chǎn)權(quán)法律體制與中國企業(yè)的應(yīng)對(duì)措施研討會(huì)”上，基爾法官以自己經(jīng)手的真實(shí)案子為例，介紹了德國的知識(shí)產(chǎn)權(quán)保護(hù)體系，并對(duì)中國企業(yè)提出了一些中肯的建議。

外觀設(shè)計(jì)侵權(quán)是最常見的侵權(quán)方式

據(jù)基爾法官介紹，在他所任職的科隆中級(jí)法院，一年大約審理1700~1900件涉及知識(shí)產(chǎn)權(quán)的案件，其中1/3涉及外觀設(shè)計(jì)保護(hù)。外觀設(shè)計(jì)包括商標(biāo)、文字、立體造型、甚至顏色，這些都受到法律保護(hù)。基爾法官舉了一些例子，比如在德國最大的電信運(yùn)營商使用的是紅色商標(biāo)，郵局則使用黃色商標(biāo)，這些顏色的使用都是受到了嚴(yán)格的專利保護(hù)。

立體商標(biāo)同樣也受到保護(hù)，如著名跑車品牌——保時(shí)捷所獨(dú)有的車型已經(jīng)注冊(cè)立體商標(biāo)，其外觀設(shè)計(jì)受到嚴(yán)格的保護(hù)。又如，西方國家復(fù)活節(jié)里的象征——兔子，相傳來自德國，因此在德國其外觀設(shè)計(jì)也受到保護(hù)，不經(jīng)允許是不能隨便制作的（圖1）。

基爾法官提醒中國企業(yè)，不要認(rèn)為只有完全相同的商標(biāo)才會(huì)構(gòu)成侵權(quán)，德國法律規(guī)定，只要使用的商標(biāo)與原有的商標(biāo)能造成類似或者混淆，產(chǎn)生了交換效應(yīng)，就有可能被認(rèn)定侵權(quán)。兩年前，德國對(duì)于外觀設(shè)計(jì)專利的法律規(guī)定進(jìn)行了重大的改革，規(guī)定不僅產(chǎn)品可以申請(qǐng)外觀設(shè)計(jì)專利，其包裝也可以申請(qǐng)外觀設(shè)計(jì)專利。改革的主要原因是外觀設(shè)計(jì)專利的門檻比較低、范圍小，模仿者只需做一些小小的改動(dòng)就可以避免被指侵權(quán)，尤其是對(duì)一些經(jīng)常使用的東西，為了避免這種情況的發(fā)生，德國進(jìn)行了這樣的改革。

就這個(gè)問題，基爾法官列舉了幾個(gè)他在審判過程中遇到的幾個(gè)實(shí)例。圖2是兩種巧克力的外包裝，上面的是正品，下面的那種巧克力的外包裝顯然能導(dǎo)致消費(fèi)者的混淆，因此下面的這種產(chǎn)品被裁定為侵權(quán)。圖3是兩個(gè)不同品牌的貓食，同樣道理，右邊的產(chǎn)品也被認(rèn)定為侵權(quán)。

在德國保護(hù)知識(shí)產(chǎn)權(quán)的法律里，還有一條規(guī)定也需要中國企業(yè)留意：一個(gè)有創(chuàng)意的商標(biāo)，其保護(hù)范圍比一個(gè)沒有創(chuàng)意的商標(biāo)要大的多，如著名商標(biāo)的保護(hù)范圍就比普通商標(biāo)要大，而判斷一個(gè)商標(biāo)是否著名的標(biāo)準(zhǔn)是要看其投放的廣告多不多，銷售額是否達(dá)到一定數(shù)量，市場(chǎng)銷售的時(shí)間長(zhǎng)不長(zhǎng)等諸多因素。如圖4中上面的文字商標(biāo)是德國的一個(gè)非常著名的香煙品牌，由于它屬于著名商標(biāo)，因此盡管下面的這個(gè)商標(biāo)并沒有使用在香煙上，而是在其他產(chǎn)品上，但同樣被禁止使用。

大家耳熟能詳?shù)捏w育品牌阿迪達(dá)斯，其商標(biāo)是設(shè)計(jì)新穎的三道桿，這個(gè)商標(biāo)在德國被嚴(yán)格保護(hù)，任何與之類似的商標(biāo)，如兩道桿或四道桿都被禁止使用，并且保護(hù)范圍不僅在鞋類，還包括服裝等其他相關(guān)產(chǎn)品。

有意思的是，在德國還有一個(gè)名叫“反剽竊行動(dòng)”的組織，他們每年都要評(píng)選出“最佳”仿造獎(jiǎng)，對(duì)一些侵權(quán)的公司和侵權(quán)行為進(jìn)行披露。

臨時(shí)禁令使用頻繁

所謂臨時(shí)禁令，是在緊急情況下，對(duì)某些權(quán)利進(jìn)行保護(hù)而采取的一種方式，尤其是在展會(huì)上使用頻率很高。據(jù)基爾法官介紹，在2006年科隆五金展期間，他在兩天半之內(nèi)就下達(dá)了近70個(gè)臨時(shí)禁令，可見臨時(shí)禁令使用頻率之高。

基爾法官建議中國企業(yè)要熟悉臨時(shí)禁令的流程以及應(yīng)對(duì)方式，并舉了一個(gè)例子來說明臨時(shí)禁令對(duì)侵權(quán)企業(yè)的影響。一個(gè)生產(chǎn)電子產(chǎn)品的德國企業(yè)，其產(chǎn)品在市場(chǎng)上銷售多年，且市場(chǎng)份額達(dá)到60%。近期通過其客戶了解到有一家中國企業(yè)生產(chǎn)的產(chǎn)品與其產(chǎn)品非常相似，于是通過互聯(lián)網(wǎng)查看這家中國企業(yè)的網(wǎng)頁，由于中國企業(yè)的網(wǎng)頁只有中文和英文，沒有德文，并沒有找到中國公司在德國推銷的證據(jù)。

但由于德國是展覽大國，一些重量級(jí)的展覽都在此舉辦，如科隆五金展、CeBIT展等，德國企業(yè)認(rèn)為，侵權(quán)的中國企業(yè)必然會(huì)來德國參加展覽。在這些展覽開展之前，德國公司會(huì)從展覽公司的參展商名錄中查實(shí)侵權(quán)的中國企業(yè)是否會(huì)來參展，如果參展，德國公司就會(huì)委托律師開始準(zhǔn)備材料，如產(chǎn)品市場(chǎng)狀況、從中國企業(yè)的網(wǎng)站上下載侵權(quán)產(chǎn)品的照片和說明等。當(dāng)中國企業(yè)布置展臺(tái)后，德國公司或其律師會(huì)檢查侵權(quán)產(chǎn)品是否確實(shí)被展出，并且取證，方式可以是拍照或者索取產(chǎn)品目錄等。

拿到相關(guān)的材料后，德方律師會(huì)撰寫臨時(shí)禁令申請(qǐng)書，并通過快遞送交法院，如果法院認(rèn)為申請(qǐng)理由成立，便會(huì)立刻下達(dá)臨時(shí)禁令。德國公司拿到臨時(shí)禁令會(huì)立刻委托法院強(qiáng)制執(zhí)行。執(zhí)行人會(huì)將臨時(shí)禁令送達(dá)展位，侵權(quán)產(chǎn)品會(huì)被勒令撤下展位，嚴(yán)重時(shí)可能還會(huì)查封侵權(quán)企業(yè)的展臺(tái)。

臨時(shí)禁令從申請(qǐng)到執(zhí)行所需的時(shí)間非常短，一般只需要4~6個(gè)小時(shí)，這也意味著，如果參展企業(yè)侵權(quán)事實(shí)屬實(shí)的話，可能展覽剛剛開始幾個(gè)小時(shí)后，侵權(quán)產(chǎn)品就不得不拿下展臺(tái)。如果繼續(xù)展示，法官可以判決罰款，金額最高可達(dá)50萬歐元。

對(duì)于中國企業(yè)來說，如果想要長(zhǎng)期立足于德國市場(chǎng)，就應(yīng)該重視臨時(shí)禁令。但如果收到了臨時(shí)禁令，也不必驚慌，要積極應(yīng)對(duì)，妥善解決。在這方面，基爾法官提出了幾點(diǎn)建議：

第一、如果收到臨時(shí)禁令，首先要向德國律師咨詢相關(guān)事宜，做到心中有數(shù)；

第二、積極尋找庭外和解的可能性，決定是否要簽署停止侵權(quán)的合同，因?yàn)槿绻軌蛲ネ夂徒猓M(fèi)用會(huì)比較低；

第三、目前德國法院的裁決還不能在中國強(qiáng)制執(zhí)行，但中國企業(yè)不能因此心存僥幸，因?yàn)橹袊髽I(yè)有可能上了德國的“黑名單”，從而影響德國市場(chǎng)的開拓；

第四、如果認(rèn)為臨時(shí)禁令不公平，可以委托律師向法院提出異議，法院會(huì)在幾周內(nèi)確定審判日期。

如何節(jié)省訴訟費(fèi)用

根據(jù)德國的法律規(guī)定，在知識(shí)產(chǎn)權(quán)案件中，敗訴方承擔(dān)法院的受理費(fèi)以及雙方的律師費(fèi)。一般情況下，法院的受理費(fèi)按照標(biāo)的額的大小來確定。標(biāo)的額越高，受理費(fèi)越高。

在德國，法律規(guī)定了律師的收費(fèi)標(biāo)準(zhǔn)，但客戶也可以根據(jù)時(shí)間與律師約定律師費(fèi)，這種情況下是要略高于法律所規(guī)定的費(fèi)用。與美國不同，德國大多數(shù)情況下是一個(gè)律師參與一個(gè)案子，美國則是多個(gè)律師參與，因此德國的律師費(fèi)相對(duì)來說要低一些。另外一點(diǎn)，在德國不能以案子是否能夠勝訴作為約定律師費(fèi)的標(biāo)準(zhǔn)，如果一方60%敗訴就需要承擔(dān)60%的費(fèi)用。同時(shí)，如果委托的是專利律師，那么費(fèi)用會(huì)明顯增加，大約增加一倍。

如果企業(yè)想節(jié)省訴訟費(fèi)用的話，基爾法官的建議：假如侵權(quán)的事實(shí)比較確定，侵權(quán)企業(yè)在向法院遞交訴訟時(shí)，可以向法院聲明接受臨時(shí)禁令，簽署一個(gè)收尾函。通過這樣的方式，法院受理費(fèi)用可能會(huì)降低1/3左右，律師費(fèi)也會(huì)相應(yīng)地減少。而如果不能確定侵權(quán)的事實(shí)，侵權(quán)企業(yè)就應(yīng)當(dāng)盡量與對(duì)方談判，爭(zhēng)取庭外和解，避免進(jìn)入民事訴訟階段，這樣也可以使費(fèi)用降下來。當(dāng)然，如果侵權(quán)企業(yè)認(rèn)為對(duì)方毫無道理，也可以應(yīng)訴，積極爭(zhēng)取自己的合法權(quán)益。