完善中國外資法的路徑選擇

[摘要]引進外資能夠帶來先進的經驗、技術，能夠緩解國內建設資金的不足，能夠創造大量的就業機會。促進出口創匯。但引進外資也可能給民族工業的發展帶來不利，因此，有針對性地對外資的管制就顯得極為重要。

[關鍵詞]外國資本；管制；外資法

[中圖分類號]F276．43 [文獻標識碼]A [文章編號]1003—3890(2007)03—0094—03

改革開放以來，引進外資成為經濟建設中一項重大活動。加入WTO后，外資的投入量更加與日俱增。2004年1～10月份，全國批準設立外商投資企業35202家，比上年同期增長7．66％；合同外資金額1189．994億美元，同比增長34．19％；實際使用外資金額537．81億美元，同比增長23．47％。截至2004年10月底，全國累計批準設立外商投資企業500479個，合同外資金額10621．29億美元，實際使用外資金額5552．51億美元。外商投資給中國帶來了巨大的外匯、資本和新的技術，創造了不少就業機會等等。對外資合理科學地利用，將促成中國經濟、技術、貿易、科技及對外交流等領域的突飛猛進，但如若不能很好的駕馭，外資的進入將會沖擊民族工業的根基，動搖甚至控制中國的經濟命脈。因此，對外資如何進行管制，就具有決定性的意義。筆者擬借鑒國外外資管制的經驗，探討中國對外資管制立法的完善之策。

一、中國對外資管制的現實考察

隨著中國經濟的發展，政策的開放，每年有大量的外資進入國內，外資進人總量在各國外資進入量中處于前列。但是中國對外資管制的不足也隨著流入量的增加以及時間的推移初見端倪，主要表現在如下4個方面。

1．中國目前對外資的管制，尚沒有一套完整的規范體系。現實中的具體做法主要依據《中外合資經營企業法》、《中外合資經營企業法實施條例》、《中外合作經營企業法》、《外資企業法》、《外資企業法實施條例》及《公司法》相關法條規范和指導。

2．中國的審批制度程序嚴格，期限較長，有3個月之久。盡管先后有幾部法律對審批程序作了相應的規定，但是管理部門繁多，各地主管經貿部門的執行審批程序情況不一，有松有緊的狀況仍然存在，這對法律的統一性和外資在國內的公平競爭也是一種阻礙。

3．中國對于外資資本與利潤的匯出方面的規定集中在《公司法》、《中外合資經營企業法》、《中外合資經營企業法實施條例》、《中外合作經營企業法》、《外資企業法》、《外資企業法實施條例》和相關的外匯管理法規中。特別對外資稅后利潤在國內的再投資，給予積極的稅收減免政策，鼓勵和刺激外資在國內的運行。但這些相應的優惠條件并不明確，相應的配套法律法規還有待完善，造成各地差異較大，影響投資均衡。

4．由于中國國內對外資優惠的條件沒有統一的標準，地方自由權限較大，曾出現過“超國民待遇”的情況。近些年有所遏制，但仍不可避免地存在類似情況，造成了國家資源的浪費。

二、國外對外資管制的經驗

從國際層面看來，盡管由于本國國情的存在，各國對外資的管制及措施會有所不同，特別是發達國家與發展中國家相比，區別更是明顯，但總結說來不外乎如下4個方面。

1．外商的投資范圍。一般而言，各國基于本國安全及經濟穩定的需要，會有一些領域是向外資開放、限制開放或者絕對不開放的。各國對外資開放的領域集中在有利于國民經濟發展的部門，特別是新興產業部門以及能改善國際收支、擴大出口的部門。在新興的產業部門中，國內的經驗不足，技術落后，發展緩慢，舉步維艱，開放進入外資，有利于利用外國該行業的成熟經驗和新技術，加速縮短與國外該行業的差距，減降成本。而對于能改善國際收支、擴大出口的部門，引進外資有利于促進這些部門資本流入量，出口額增大，為國民經濟創匯，也為本國產品在國際上開拓市場提供雄厚的支持。而對于在本國已有一定發展基礎、需要重點保護的行業，外資是受到限制的。特別是在發展中國家，這些部門往往與一些民族工業相連，雖有一定發展，但是基礎還是較薄弱，需要國家的保護與扶持，如全面開放，外資進入的強大沖擊將會對民族工業的發展帶來很大影響。但面對有一定發展基礎但又不很扎實、技術和經驗較落后的行業單靠封閉式的自我完善發展又是難以與國外相對成熟的同行業相抗衡，因此，適當引進一定的外資，學習一些新技術和經驗無疑是對該行業最大的促進，但對這一行業往往是有限制地引進外資。除此之外，國防、軍事、通訊及主導國民經濟命脈的部門，無論是發達國家還是發展中國家，都是禁止外資進入的。

2．外國投資的審批。有效地引導國外高質量無瑕疵(如非洗錢)的資金，適應國內經濟、資金需求、行業、技術的發展走向流動，這第一關就是對外資進行審批，這也是國家主權行使的應有內容，它關系到引導和監督外國資本為本國經濟發展的根本利益服務的問題。對外資的審查、批準主要分程序與實體兩個方面。從程序方面來看，比較國際上各國的做法，一般來說，發展中國家審批制度限制較多，程序繁瑣復雜。而發達國家就比較放得開，限制較少，程序也簡單。程序過繁會引起審批時間過長，造成外資信心不足。實體方面就是究竟審批哪些方面，比如投資人的身份、資格、投資目的、資金來源等。通過這樣的審批能選擇有利于本國的投資。

3．外資的比例與外資期限。外資的比例決定著外資對企業的控制及利益分配情況，因而也是許多國家關注的。一般做法是規定上限或下限。根據國家的發展水平及自身情況，各國對外資的比例要求也不完全相同。發達國家一般不作要求，比較寬松，甚至可以放開到100％的外資持股。而發展中國家則大多要求不超過49％，通過這一做法也是對外資進行限制和管理。外資進入后，在國內運作流動的時間也是國家引資、開放所要考慮的重要問題。資本利用率高利潤就越大，外資希望投資期限長。外資投入資本后，從開始運作到收回成本到賺取利潤，都需要一定的時間作保證，投資時間短，剛收回成本尚未獲利時，甚至還沒有收回成本，期限即到外資又要尋找下一個投資目標，這一番周折對資本利用率將是嚴重地降低，造成大量資本的閑置。而對于東道國來講，國家政府希望外資進來，但不希望外資在國內運作時間太長，因為本國只需要出一半甚至更少的資本利用外資就能開辦一個企業，外資帶來的經驗、技術在短短幾年內是足以讓國內行業學習的，外資的創利有相當一部分是要輸出國外的，期限越長，外資輸出的也就越多。一般都會對外資期限規定為10年～30年不等。

4．外資資本與利潤的匯出。外資進入國內投資的目的是要獲取利潤。及時收回資本與利潤有利于外資進行更多更廣的投資，這是安全穩定的做法。如不能匯出，外資是很難愿意進入東道國內的。于是，為了吸引外資各國都規定允許外資將本金和利潤匯出國外，只是具體做法上有些差異。有些國家允許自由匯出，而多數國家基于國際收支平衡的考慮，及本國經濟利益的考慮會對外資資本和利潤的匯出有限制，比如在時間、期限、比例上進行或多或少的限制。東道國政府也是希望從本國帶出的資金越少越好，這樣在國內的再投資和消費就越大，對國家財政自然有好處。

三、中國外資法的完善的路徑選擇

盡管中國的外資引進和管理方面已經有了相當豐富的經驗，但是外資法仍然有待完善。在完善中國的外資法中，應當借鑒國外的先進立法經驗。筆者認為中國的外資法目前需要在如下5個方面進行改進、完善。

1．對外資的投資范圍應當加以明確。中國外資法對禁止與不禁止的行業都進行了規定，這樣難以適應新的變化，難以避免“舉一漏萬”。而對應該采用列舉式的地方卻用了有彈性的概括式。所以，外資立法對投資范圍的確定適宜采用國際通行做法，即只對限制和禁止的行業進行列舉，這之外的領域都是允許外資進入的。這樣一可使中國的外資立法邏輯上更嚴密，二也可與國際做法相統一，方便國際交流。

2．在審批上應當從總體上按照國家的大局和長遠發展目標制定統一的規劃，同時賦予各地可以按實際情況掌握一定的范圍。努力做到審批權限明確、程序簡單透明、便捷高效，廣泛地吸引外資，增強外資在國內生產發展的信心。

3．明確外資資本與利潤匯出的條件。在此方面中國的已有做法是實行外匯平衡制度，原則上企業自行解決外匯問題，并可以在中國境內設立的銀行賬戶中自由匯出利潤及合法收益。中國對外資的資本及利潤的匯出是附有一定條件的，但這些條件并不明確，只能說籠統的限制，也就是說相應的配套法律法規還有待完善。否則，對于鼓勵外商投資、保持外資投資的穩定性是不利的，同時也會使得各地、各行做法大相徑庭，造成體系內的混亂。

4．準確實施“國民待遇”。給外資國民待遇是我們吸引外資的一個重要措施，但是，這種國民待遇是只能與國內企業待遇基本相同的，而不能有“超國民待遇”的出現。對外資給予的優惠太多，對國內企業的發展帶來許多的不平等競爭。因此，取消外商的超國民待遇或合理準確地平衡掌握內外資企業的優惠條件，對國內企業的發展具有重要作用。

5．外資立法與投資法體系的完善，特別是與Trims協議不相一致的地方以及保留而又未作明確規定的地方。加入了WTO后，各項立法應當與國際做法相協調，這既是讓外資增強對中國法律、投資環境的信心，也是對外資進行法律規范的必要條件。

[收稿日期]2006—12—08

[作者簡介]趙曉蕾(1983—)，女，新疆額敏人，吉林大學法學院國際法碩士研究生，研究方向為國際經濟法與國際私法。

責任編輯，校對：學 詩

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