
《中華人民共和國反洗錢法》已經(jīng)正式施行,走過3年立法歷程的這柄利劍業(yè)已出鞘,法律與金融犯罪之間的博弈正式開始。值得關(guān)注的是,這部法律能從根本上遏止住地下資金暗流嗎
“這部法律的出臺(tái),為發(fā)現(xiàn)違法犯罪所得的來源和流向,以及及時(shí)采取防止資金轉(zhuǎn)移措施提供了法律依據(jù)。這對(duì)防止資金外流是一個(gè)十分有力的措施。”全國人大常委會(huì)法工委刑法室主任郎勝在該法通過審議的當(dāng)日這樣評(píng)價(jià)道。
據(jù)不完全統(tǒng)計(jì),我國自改革開放以來,至少有超過4000名腐敗官員逃往國外,并帶走了500多億美元的資金,其中相當(dāng)部分資金通過洗錢的方式外逃。
《洗錢法》出臺(tái)后,金融機(jī)構(gòu)有未按反洗錢法規(guī)定的行為,導(dǎo)致洗錢后果發(fā)生的,將處50萬元~500萬元的罰款,這為防范地下暗流資金的外涌樹立了一道堅(jiān)固的“閘門”。但該法畢竟出臺(tái)不久,是否能在現(xiàn)階段就有效抑止住洗錢勢(shì)頭?它能否順暢執(zhí)行,與發(fā)達(dá)國家間順利接軌甚至是追回外逃的資金?
針對(duì)這些問題,本刊采訪了中國犯罪學(xué)研究會(huì)常務(wù)理事,中國國際經(jīng)濟(jì)貿(mào)易仲裁委員會(huì)仲裁員,北京市人大常委會(huì)立法咨詢專家張起淮律師。
出臺(tái)歷時(shí)3年
記者:洗錢犯罪的嚴(yán)重性是《反洗錢法》出臺(tái)的重要?jiǎng)右颍覈南村X犯罪現(xiàn)狀如何?
張起淮:在我國,洗錢與腐敗犯罪已成孿生姐妹,近年來所查處的大案要案中,大都有洗錢的影子。
據(jù)央行公布的《2005年反洗錢報(bào)告》報(bào)告披露,2005年,中國人民銀行、國家外匯管理局配合公安機(jī)關(guān)和其他部門成功破獲洗錢及相關(guān)案件50余起,涉案金額折合人民幣上百億元。報(bào)告顯示,2005年全國銀行類金融機(jī)構(gòu)報(bào)送的人民幣可疑資金交易報(bào)告28.34萬份,是上年的7.85倍;外匯可疑資金交易報(bào)告198.98萬份,是上年的11.96倍,對(duì)外匯可疑資金交易報(bào)告數(shù)量的迅猛增長(zhǎng)。
記者:我國《反洗錢法》的立法經(jīng)過了幾個(gè)階段?
張起淮:此前,我國已出臺(tái)的相關(guān)法規(guī)包括《金融機(jī)構(gòu)反洗錢規(guī)定》、《人民幣大額和可疑支付交易報(bào)告管理辦法》、《金融機(jī)構(gòu)大額和可疑支付交易報(bào)告管理辦法》等,這些法規(guī)都局限于人民銀行等部門規(guī)章層面。而《反洗錢法》的出臺(tái),標(biāo)志著我國擁有了國家立法層面的反洗錢法律依據(jù),極大地強(qiáng)化了對(duì)洗錢及其相關(guān)的貪腐、販毒、走私等各類犯罪行為的打擊力度。及至2006年10月31日,《中華人民共和國反洗錢法》于第十屆全國人民代表大會(huì)常務(wù)委員會(huì)第二十四次會(huì)議通過,并定于2007年1月1日起施行,我國反洗錢法已經(jīng)步入實(shí)施階段,前后歷時(shí)3年。
記者:《反洗錢法》的頒布是否意味著我國在該領(lǐng)域已與國際接軌?
張起淮:《反洗錢法》頒布以后,解決了以往法律規(guī)范效力低、層次低、不協(xié)調(diào)的問題,反洗錢法建立了國務(wù)院相關(guān)行政主管部門信息共享、相互協(xié)調(diào)的工作機(jī)制,有利于迅速、及時(shí)打擊洗錢犯罪,達(dá)到了國際反洗錢領(lǐng)域的通行標(biāo)準(zhǔn)。
圍剿黑金的效力體現(xiàn)
記者:該法的效力體現(xiàn)在哪里?
張起淮:《反洗錢法》屬于法律,法律層級(jí)較高,約束力較強(qiáng)。從空間效力上看,《反洗錢法》是以屬地管轄權(quán)為主,屬人管轄權(quán)、保護(hù)管轄權(quán)、普遍管轄權(quán)以及構(gòu)成管轄權(quán)協(xié)作配合的多層次管轄權(quán)體制。就反洗錢法的時(shí)間效力而言,由于洗錢犯罪的危害性為大家所認(rèn)同,反洗錢法在通過之日起生效,并在溯及力上采取從舊兼從輕原則,以貫徹人權(quán)保護(hù)精神。
記者:實(shí)施后,反洗錢法所起的主要作用體現(xiàn)在哪里?
張起淮:《反洗錢法》加強(qiáng)了客戶身份識(shí)別制度的監(jiān)管,明確要求金融機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)通過建立客戶身份識(shí)別制度、客戶身份資料和交易紀(jì)錄保存制度、大額交易和可疑交易報(bào)告制度,履行反洗錢義務(wù)。未履行相關(guān)義務(wù)而導(dǎo)致洗錢發(fā)生的金融機(jī)構(gòu),最高將被處以500萬元罰款,并有可能被停業(yè)整頓或吊銷經(jīng)營(yíng)許可證。
《反洗錢法》的制定,對(duì)于發(fā)現(xiàn)違法所得的來源和流向,以及及時(shí)采取防止資金轉(zhuǎn)移的一些措施提供了法律依據(jù)。
記者:《反洗錢法》的實(shí)施,需要什么部門進(jìn)行相互配合?
張起淮:目前,中國的反洗錢體系由央行反洗錢局、外管局反洗錢處、央行反洗錢檢測(cè)分析中心三個(gè)機(jī)構(gòu)組成。但反洗錢是一項(xiàng)社會(huì)系統(tǒng)工程,金融機(jī)構(gòu)雖處于核心地位,若無司法部門和財(cái)政、稅務(wù)、工商、海關(guān)等多個(gè)政府部門的通力合作將難以奏效。另外,地下洗錢需要公安部門來打擊,貪污受賄和走私犯罪等上游犯罪的查處,需要司法部門給予配合等。
打通國際合作通道
記者:與發(fā)達(dá)國家比較,我國的《反洗錢法》有何不足之處?
張起淮:作為反洗錢體系的神經(jīng)末梢,明智的報(bào)送主體都會(huì)在政府的指導(dǎo)下主動(dòng)進(jìn)行反洗錢系統(tǒng)建設(shè),完善合規(guī)體系。例如,德意志銀行投入了1500萬歐元進(jìn)行反洗錢系統(tǒng)的建設(shè)。而我國在這方面的投入少之又少,這增加了反洗錢工作開展的難度。
《反洗錢法》只能防止貪官把不義之財(cái)合法據(jù)為己有或調(diào)往國外,屬于“下游阻截”貪污腐敗的方法,如果要在“上游”防止或減少貪污,還需要依靠“財(cái)產(chǎn)公開申報(bào)”的“陽光法”;反洗錢國際合作仍然比較薄弱,犯罪收益大量外流難以追回。
記者:您認(rèn)為我國的《反洗錢法》需要怎樣完善。
張起淮:目前,我國已發(fā)現(xiàn)不少非銀行類的金融機(jī)構(gòu)從事洗錢等不法行為,如在證券業(yè)利用投資賬戶、在期貨業(yè)利用對(duì)沖交易、在保險(xiǎn)業(yè)通過頻繁投保、退保、變換險(xiǎn)種等手法來從事洗錢活動(dòng)等。洗錢活動(dòng)除了通過金融機(jī)構(gòu)進(jìn)行以外,也可能通過一些其他的經(jīng)濟(jì)往來實(shí)現(xiàn),比如大額資金流動(dòng)的經(jīng)濟(jì)活動(dòng),房地產(chǎn)、貴金屬、珠寶交易等,都有可能存在著洗錢行為,而且這些領(lǐng)域的洗錢活動(dòng)已呈愈演愈烈之勢(shì)。這很可能成為洗錢的通道,事關(guān)證券、期貨、保險(xiǎn)等領(lǐng)域的反洗錢規(guī)章應(yīng)盡快出臺(tái)。
另外,《反洗錢法》雖然從源頭上預(yù)防了洗錢行為,但是對(duì)贓款追回問題并未作明確規(guī)定,還需要相關(guān)法律進(jìn)行修改完善。由于洗錢犯罪具有國際性,中國應(yīng)盡快加入國際反洗錢組織——金融行動(dòng)特別工作組(FATF),成為其正式成員,以便更好地開展反洗錢的國際合作。
除了全球性的公約之外,我國目前特別需要與各國,特別是一些離岸金融中心和發(fā)達(dá)國家簽署反洗錢信息交換和引渡協(xié)定。
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