法德民法典歷史演變之比較

摘要：法德民法典各基于不同的歷史發展階段而制定，且體現了不同的民族風格，但是它們都對世界發生了巨大的影響，并且作為長壽法典一直適用至今。正是法德民法典所體現出來的共通的東西使它們能夠具有對外輸出的能力，兩國民法典的歷史演進則體現了法律或人類的發展軌跡，體現了民族的也是世界的。

關鍵詞：法國民法典 德國民法典 自由和平等主義 社會化

中圖分類號:D911.02 文獻標識碼:A 文章編號:1004-4914(2008)04-067-02

與英美的判例法相比，大陸法系的制定法更具有普遍適用性、更適于輸出，誕生于19～20世紀的法國和德國民法典就是這方面的典范。1804年，法國大革命后的冷靜期所制定的拿破侖民法典被稱之為免于歷史偏見的理性的文本。制定德國民法典時，德國的民法學者在薩維尼的影響下主張要有“特殊的民族考慮”，他們排斥“這樣一部毫無（民族）特色的、世界民事的、非國家的法律提升到總德意志私法的位置，并且亞洲各國甚至也能接受此種法律”的民法典，所以他們“著迷似的且毫無耐性地不允許他們的精神出賣到一個非德意志的法典之中”。①最終學者制定出了非常有民族特色的民法典，但是這部民法典也非常適合移植于亞洲，后來日本民法典成功地移植了德國民法典。作為大陸法系形成之標志的法國民法典，以及又一個發展顛峰的德國民法典，在世界法制發展史上有著極其重要的意義，兩個鄰國的民法典有著各自的特點，卻也分別在輝煌了數百年之后面臨新的歷史挑戰。

一、法德民法典不同的時代背景

法國大革命前民事法律規范紛繁復雜，在國內存在著北方習慣法區和南方成文法區的劃分。羅馬法作為“合法的根據”在原則上為整個法國所采納并逐漸得到承認。在成文法區，允許適用羅馬法，但不作強制性規定。地方立法權只是偶爾地賦予習慣法以成文的形式，直到1453年查理七世頒布《都爾—蒙蒂爾告諭》規定法國的習慣法應一律采取成文的形式。到18世紀初，從原來的大約300種習慣法中產生出了大約60種成文的習慣法體系。習慣法的刪繁就簡和整理編排，在很大程度上為后來的法典編纂奠定了基礎。而且，習慣法匯編的起草者往往借助于羅馬法的條文來補救習慣法中的缺漏和偏差。盡管當時的現行法律已朝著法典化邁出了一大步，但成文的習慣法匯編已不能滿足社會發展的需要，必須創造統一的、合乎理性命令的法典。伏爾泰曾經這樣嘲諷和批評當時法國的法律狀況：“此事在這個村莊是正確的，而在另一個村莊卻變為錯誤的……在這個王國里，每當你從一個驛站到另一個驛站就出現這種情況：在每次換乘馬匹的時候，（適用的）法律也就變了。”1789年爆發的法國大革命不僅摧毀了波旁王朝的封建專制統治，而且以空前的速度和態勢徹底改變了傳統的社會秩序，制定了一系列具有革命性的“中間法律”(intermediatelaw)以廢除封建特權和人身依附關系?！爸虚g法律”作為一種過渡性的法律，法律不統一現象并未得到解決，尤其在私法領域，習慣法仍起著主導作用。在法國資產階級看來，不同地方的居民按照不同的習慣法生活本身就意味著一種封建特權，因為習慣法在很大程度是與封建領主的司法特權聯系在一起的。因此，法國1791年《法蘭西王國憲法》明確規定要制定一部“全王國共同的民法典”，這為法國制定統一的民法典提供了憲法依據。然而，大革命方興未艾，政權更迭過于頻繁，統治集團不得不將主要精力集中在那些亟需解決的政治、軍事、經濟和社會問題上，加上各利益集團都希望未來的民法典能夠充分反映自己的利益，因此，在民法典編纂問題上難以形成統一的意見，法學家岡巴塞萊斯(Cambaceres)于1793年、1794年和1795年提出的三個民法典草案都以“太長”、“太哲理化”或者“缺乏革命性”為理由被否決。②1799年，拿破侖上臺后不久，由其親自主持，任命最高法院院長特隆歇、司法部長比戈-普雷亞梅紐、羅馬法專家馬爾維爾和海軍法院法官波塔利斯組成四人起草委員會，開始起草民法典。四人起草委員會在四個月時間里迅速完成了民法典草案。但草案在參政院審議時擱淺，為確保民法典通過，拿破侖清洗了參政院并改變了法典通過程序，并在通過法典的最后時刻，在參議院門外放置了大炮，作為炮轟參議院的武器或慶祝法典通過的禮炮。從1802年2月5日到1804年3月15日，民法典分為36章陸續通過。3月21日，拿破侖簽署法令，將法典頒行實施。正是有了法國大革命和拿破侖這樣一個鐵腕人物，法國民法典才最終得以頒布。

德國19世紀最強大的趨勢是贊成編纂一部全德意志的法典。這種發展趨勢的一個方面表現在必須克服由于各地區適用不同的法律而產生的不利于從事商業和交易的障礙。當時，德國的私法處于四分五裂的狀態，在有些地區適用邦法，如巴伐利亞和普魯士；在萊茵河左岸地區以及巴登邦適用《法國民法典》；在另一些地區則適用古老的城邦法；還有些地區適用各地都不相同的習慣法，這些都嚴重阻礙了經濟的發展。發展趨勢的另一個方面，則是對國家統一性的追求，這種統一性也包括法律的統一性。1873年帝國國會的憲法修正案將帝國的立法權限擴展到整個民法領域，使民法典的制定獲得了權力基礎。在19世紀初中期法典編纂派和歷史法學派關于民法的爭論完成了編纂統一民法典的思想理論準備，并對法典的內容和風格產生了重大影響。薩維尼以及他所創立的“歷史法學派”中的羅馬分支，大大地推動了羅馬法的研究，有力地促進了羅馬法的系統化。雖然薩維尼反對在當時的歷史條件下制定民法典，但其撰寫的《當代羅馬法體系》使羅馬法研究達到了某種形式上的完善。19世紀后期，羅馬法學派和德國法學派圍繞制定民法典的爭論使德國民法典最終在重視羅馬法的同時吸收了日爾曼法的一些內容。1874年7月，德國聯邦議會任命了11人組成的起草委員會，其中9人是法律實務工作者，兩人是大學教授，領導人是羅馬法學派的代表人物溫賽德。1888年初，委員會起草的第一草案發表后，遭到了各方面的批評。在內容上他們批評草案偏重羅馬法而忽視固有法，對實際需要考慮過少，不符合社會福利方面的要求；在形式上批評草案缺少大眾性。尤其是德國法學派代表人物基爾克的批評意見產生了重大影響，促使1890年成立的第二屆起草委員會對草案進行了重新審核，并在很多地方進行了修改，最后形成了“帝國國會法律議案”。1896年7月1日，帝國國會通過了議案。經過帝國皇帝1896年8月18日的簽署，帝國法律公報的公布，《德國民法典》于1900年1月1日生效。德國民法典是民族統一資本主義經濟發展的要求，在制定的過程中，我們更多的看到的是學者們的影響。

二、法德民法典制定后的影響和發展

雖然法國大革命時期有許多激進的言論和措施，法國民法典的制定則是既包含有革命的內容又體現了對傳統的繼承和妥協，法典的主要淵源有：習慣法，革命前的王室令和革命時期的中間法律。作為典型的資本主義早期的民法典，法國民法典以自然思想、啟蒙思想為指導和基礎，確立了私有財產無限制、契約自由和過失責任原則。③在拿破侖的指導下，法典體現除了注重實際運用的特點，以實用為目的進行具體內容的編排，分為人、財產權和財產權的限制、取得財產的各種方法；在語言上堅持明確簡練，清楚易懂，語句流暢，格調優美，不但是一部嚴謹的法律典章，也是一部文學杰作。

隨著拿破侖帝國的擴張，拿破侖不遺余力地將法國民法典推廣到其所到之處，法國民法典的適用范圍大大超越了其領土。首先，在1804年-1815年間的荷蘭王國；在今屬德國的萊因聯盟，一直到1900年德國民法典生效才停止適用；在日內瓦，直到1912年瑞士民法典生效之日為止；在設立于意大利境內的國中國——呂克大公國（principauté de Lucques）一直到1866年；在波蘭一直到1946年。并且直到今天，經過多次修改后拿破侖法典依然適用于比利時和盧森堡。在現代法制史上，法國民法典具有世界性地位，越過拿破侖帝國在歐洲的版圖，其影響遍及歐洲、美洲、非洲和亞洲。④其后世界上的每部民法典都或多或少地受到了《法國民法典》的影響，在這些國家里，法國民法典為其民法制定提供了藍本，并為其立法提供了理論基礎。同時也因為《法國民法典》的模式存在一定缺陷，在其傳播過程中，它攜帶的法國因素與受影響國的當地因素雜交，產生了相應變形的模式。在某種意義上，海外的《法國民法典》模式改造實踐也為法國本土的同樣實踐提供著經驗。⑤

隨著歷史的改變，法國民法典也有了新的發展。當時的立法者選擇了他們認為19世紀初的法國需要的那些內容?！斗▏穹ǖ洹纺軌驓v經兩百年而不衰，靠的就是其與時代同步發展、不斷更新修正的時代精神。200年來，該法典已經過百余次的修改，其精神已經發生了重大變化。據初步統計，至1999年，已全部或者部分修改條文855條，占全部條文的37.5%；已全部或部分廢除的條文184條，占全部條文的8.06%；新增條文456條，占全部條文的20%。從整體上看，變化最大的是人法，其509條條文中已有412條被全部或部分修改，有60條被全部或部分廢止，新增條文291條。尤其是人法中有關離婚、親子關系、收養和親權的條文幾乎全部重寫。其次是第三卷“取得財產的各種方法”，其中債法的變化較小，而繼承和夫妻財產制方面的條文也大都重寫了。變化最小的則是第二卷“財產以及所有權的各種變更”，其195條條文只修改了35條，廢止和增加各1條。⑥

德國民法典則體現了與法國民法典不同的風格。作為一部自由資本主義向壟斷資本主義過渡時期的民法典，人們將基爾克主張的“應加入一滴社會主義的油”進行了摻假，使其變成了幾滴油，體現了一定的社會化傾向。德國民法典在結構上分為總則、債權、物權、親屬、繼承五編，整個民法典邏輯清晰，結構嚴謹。作為一部被稱之為“法學家”的法典，德國民法典充滿了抽象、概括化的專門術語，拉開了普通民眾和民法典的距離，而在其后的瑞士民法典則證明了同樣的內容完全可以用通俗的語言來表達。德國民法典在制度上進行了許多創新，抽象出了法律行為制度，創設法人制度等，立法技術上也更加進步。

《德國民法典》頒布后在世界范圍內產生了巨大的影響，而這同各國的自覺吸收有很大關系。該民法典在世界上第一次采用了五編總則分則制的編纂體例，為后世制定民法典所效仿。在歐洲，奧地利、匈牙利、捷克和南斯拉夫的私法都深受《德國民法典》的影響。即便在前蘇聯，其所制定的社會主義民法，在結構上、理論上都與《德國民法典》有分不開的聯系。《希臘民法典》在許多方面都學習了《德國民法典》，在結構上也是采取五編制，在內容上大量學習《德國民法典》。不僅如此，《希臘民法典》甚至學習了《德國民法典》在制定之后的發展進步，例如締約過失責任。在亞洲，《泰國民法典》、《日本民法典》都是學習《德國民法典》的產物?！度毡久穹ǖ洹吩谥贫ㄖ?，甚至不是學習正式頒布的《德國民法典》，而是抄襲的《德國民法典》第一草案。⑦在影響各國民法制定的同時，德國民法典也對各國的民法學理論產生了深刻的影響。2002年1月1日《債法現代化法》生效，其已經歷了多達145次的修訂。截至2002年，其變化主要體現在:第一編(1條～240條)總則部分，已有121條改動，占總數的50.4%；119條未改動，占總數的49.6%。第二編(241條～853條)債法部分，已有351條改動，占總數的57.2%；有262條未改動，占總數的42.8%，其二戰后的變動明顯增大。第三編(854條～1296條)物權法部分，僅有66條修訂，占總數的14.6%;有377條未修訂，占總數的85.4%。第四編(1297條～1921條)親屬法部分，有1029條變動，占總數的164.6%，沒有未發生變動的條文。第五編(1992條～2385條)繼承法部分，發生改動的有194條，占總數的41.7%；未改動的占58.3%，計270條。⑧

三、由法德兩國民法典歷史演進之延伸思考

法德兩國的民法典分別具有獨特的個性，代表了所處時代的最高立法水平，也是整個法制史上法典中的佼佼者。兩國的立法者在繼承羅馬法傳統的同時又進行了大量新的開拓。一部新時期的民法典離不開特定的歷史環境，法國民法典誕生于風起云涌的法國大革命之后，這場自下而上的革命讓每個民眾都得到了鍛煉，但在革命的轟轟烈烈時刻，民法典卻并不能通過，反而是在革命的暴政之后，拿破侖個人主導了整個民法典的進程，從而實現了國家民族和法律的統一。雖然我們不能否認法國民法典本身的優秀，但不可否認的是法國民法典的廣泛傳播和拿破侖帝國的擴張、拿破侖對該法典的推廣有很大關系。在革命的熱情過后，法國民法典仍然要和傳統與習慣妥協，要在現有的社會條件和人們的認識水平上進行立法，但這種規定已和過去有巨大的差別。法國民法典本身并沒有使用意思自治、所有權神圣、過錯責任，但人們能夠從與羅馬法幾乎沒有多大差別的字里行間感受到、解釋出這樣的原則，并不會去否認和推翻這樣的解釋。德國民法典的頒布與法國民典頒布相距有近一個世紀，將近百年關于民法典的爭論和研討使德國民法典有了雄厚的理論儲備和技術含量。德意志民族擅長邏輯思辨的能力也在這里得到了充分的展現，而這種晦澀難懂的抽象也一定程度上阻礙了它在其它國家的更大影響。法國民法典和德國民法典可以用德國學者雅科布斯關于法典的論述來概括，一部最易為大眾理解的民法典，一定是由一個人制定的、以影響民眾生活方式為目的的民法典；而一部立法技術最完美、最難為大眾理解的民法典，則往往是由一個不以改變世界為己任的委員會制定的民法典。

在法德民法典的發展中，我們可以看到現代法律的發展軌跡，兩國法律的婚姻家庭和繼承法領域不斷發生改革，平等和自由的主體和內容越來越多。在19世紀，自由和平等主義更多地影響到了財產法和債法。20世紀自由和平等主義繼續發展到了婚姻家庭法領域。而個人主義絕對化的弊端帶來了社會化的思潮，但這是在全面自由平等之后對其弊端的一種補救，其基本的底蘊仍是自由和平等的個人主義。法律已經發展到了重視社會法的階段，對消費者權益、勞動者權利和環境的保護已成為新時期的熱點。經過了數百年的發展后，高壽的法德民法典已處于不斷的修補之中，歐洲法、國際法（比如《國際貨物銷售合同公約》）帶來了新的挑戰，法德民法典往日的輝煌已經邊緣化，但它們的基本思想仍舊是這個世界的基礎之一。關于民事關系調整的經典法律前有羅馬法，后有法國民法典、德國民法典、瑞士民法典等，我們要制定的民法典針對大量同樣的調整對象，又有哪些可以進行新的突破這是值的思考的問題。

注釋：

①［德］羅爾夫#8226;克尼佩爾.法律與歷史——論德國民法典的形成與變遷.法律出版社，2003版，第52頁

②［美］約翰#8226;H#8226;克雷布著.王衛國譯.法國民法典的歷史背景.http://www.civillaw.com.cn/weizhang/default.aspid=21594

③有些學者認為這三大原則并非是法典本身的內容，而是對法典闡釋后得出來的。

④長孫子筱.法國民法典兩百周年記.http://www.civillaw.com.cn/weizhang/default.aspid=15898

⑤徐國棟.《法國民法典》模式的傳播與變形小史.http://www.civillaw.com.cn/weizhang/default.aspid=15739

⑥王云霞.《法國民法典》的時代精神探析.http://www.civillaw.com.cn/weizhang/default.aspid=23265

⑦馮桂.德國民法典的制定和影響.廣西大學學報，2005（2）：第37頁～42頁

⑧鄧海峰，劉丹.《德國民法典》的演進及其量化分析.學術交流，2004（10）：第23頁～26頁

(作者單位：商丘市委黨校河南商丘476000)

(責編:賈偉)