《證券公司監(jiān)督管理條例》關于高管的四大看點

條例事關高管的看點:擴大了獨董適用范圍、拓展了高管范圍、設立合規(guī)負責人、規(guī)定任職資格

2008年4月23日，國務院公布了《證券公司監(jiān)督管理條例》（6月1日起施行，以下簡稱《條例》）。《條例》針對證券公司在發(fā)展過程中暴露出來的一些突出問題，如證券市場準入條件、客戶資產保護、證券公司治理結構等進行了詳細規(guī)定，同時為證券公司的創(chuàng)新發(fā)展留下了必要的空間。《條例》關于高管人員有四大看點，這主要體現在其中的第三章。

擴大獨董適用，強化監(jiān)督職能

獨立董事制度在我國本是上市公司治理結構中的一項制度，最早見于1997年12月證監(jiān)會發(fā)布的《上市公司章程指引》第112條“公司根據需要，可以設獨立董事”。2001年8月，證監(jiān)會頒布《關于在上市公司建立獨立董事制度的指導意見》，規(guī)定上市公司應當建立獨立董事制度。此次出臺的《條例》將獨立董事制度引入證券公司中來，《條例》第19條規(guī)定:“證券公司可以設立獨立董事，證券公司的獨立董事，不得在本證券公司擔任董事會外的職務，不得與本證券公司存在可能妨礙其作出獨立、客觀判斷的關系。”而根據《證券法》的規(guī)定，證券公司既可以是有限責任公司，也可以是股份有限公司。可見，《條例》將獨立董事制度的適用范圍擴展到了所有形式的證券公司。

值得注意的是，在此前的《證券公司監(jiān)督管理條例》征求意見稿中，證券公司被要求“應當”設立獨立董事，并且獨立董事不得少于董事總數的三分之一，此要求與對上市公司的要求一致。而在正式公布的《條例》中，“應當”被“可以”所替代，且獨立董事的比例也未規(guī)定。似乎，《條例》的規(guī)定較“征求意見稿”更為寬松。但《條例》第20條規(guī)定:“證券公司董事會設薪酬與提名委員會、審計委員會的，委員會負責人由獨立董事擔任。”而且，《條例》規(guī)定證券公司經營經紀、資產管理、融資融券以及承銷與保薦業(yè)務中兩種以上的，董事會必須設立薪酬與提名委員會、審計委員會和風險控制委員會，以加強證券公司的內部風險控制。因此，如果經營上述兩種以上的綜合業(yè)務的證券公司，實際上是必須設立獨立董事的。

增設職能機構，拓展高管范圍

引入專門委員會制度。董事會下的各專門委員會一般由公司根據經營管理需要自主設立，但鑒于證券公司的特殊性，其經營范圍越廣，內部控制就越顯得必要，故《條例》第20條規(guī)定:“證券公司經營證券經紀業(yè)務、證券資產管理業(yè)務、融資融券業(yè)務和證券承銷與保薦業(yè)務中兩種以上業(yè)務的，其董事會應當設薪酬與提名委員會、審計委員會和風險控制委員會，行使公司章程規(guī)定的職權”，以加強證券公司的內部風險控制。與《上市公司治理準則》關于上市公司專門委員會的規(guī)定相比，《條例》該款屬于強行法，對證券公司的要求更為嚴格。

擴大證券公司高管人員范圍。《公司法》第217條規(guī)定:“高級管理人員，是指公司的經理、副經理、財務負責人，上市公司董事會秘書和公司章程指定的其他人員。”即只有上市公司的董事會秘書才是公司高管。此次《條例》第21條規(guī)定:“證券公司設董事會秘書，董事會秘書為證券公司高級管理人員”，將所有證券公司的董事會秘書都列入高管的范疇。實踐中，一般只有上市公司才設董事會秘書，法律并不強制非上市公司設置董事會秘書，但此次《條例》要求所有證券公司都要設立董事會秘書，從而使其成為常設職位。

另外，大型公司往往在董事會下設立執(zhí)行委員會、管理委員會等機構行使證券公司經營職權，對此，《條例》第22條規(guī)定:“證券公司設立行使證券公司經營管理職權的機構，應當在公司章程中明確其名稱、組成、職責和議事規(guī)則，該機構的成員為證券公司高級管理人員。”進一步擴充了證券公司高級管理人員的范圍。此次《條例》基本上保留了《證券公司董事、監(jiān)事和高級管理人員任職資格監(jiān)管辦法》第2條對證券公司高級管理人員的規(guī)定，是對《公司法》相關規(guī)定的進一步補充和細化。

設立合規(guī)負責人，建立合規(guī)管理制度

此次《條例》的突出亮點之一在于規(guī)定了證券公司的合規(guī)管理制度。在金融風險頻發(fā)的現代社會，合規(guī)管理制度建設對證券公司的穩(wěn)健發(fā)展至關重要，直接影響著證券公司的安危、興衰和成敗，是公司核心競爭力的重要組成部分，是行業(yè)生存和發(fā)展的基本保障，也是提高監(jiān)管有效性，拓寬證券公司自我探索、自我發(fā)展和自主創(chuàng)新空間的需要。《條例》第23條規(guī)定證券公司應當設合規(guī)負責人，對證券公司經營管理行為的合法合規(guī)性進行審查、監(jiān)督或者檢查，當合規(guī)負責人發(fā)現違法違規(guī)行為，應當向公司章程規(guī)定的機構報告，并同時按照規(guī)定向國務院證券監(jiān)督管理機構或者有關自律組織報告。該條還規(guī)定合規(guī)負責人為證券公司高級管理人員，由董事會決定聘任，并經國務院證券監(jiān)督管理機構認可。從而對合規(guī)負責人在證券公司中的作用作出了明確規(guī)定，正式確定了證券公司合規(guī)負責人的法定地位。實踐中，一些證券公司如國金證券和平安證券已經設立“合規(guī)總監(jiān)”職位。

同獨立董事一樣，合規(guī)負責人在證券公司中的監(jiān)督角色決定了其必須保持自身的獨立性。《條例》規(guī)定:“合規(guī)負責人不得在證券公司兼任負責經營管理的職務”，防止?jié)撛诘慕巧珱_突。

合規(guī)負責人的職能使其有時可能會與證券公司的短期利益相沖突，為了保障合規(guī)負責人及合規(guī)部門的工作能有效進行，同時保障合規(guī)負責人個人權利不受侵害，必須提供一系列必要的制度予以保障。對此，《條例》第23條第3款規(guī)定:“證券公司解聘合規(guī)負責人，應當有正當理由，并自解聘之日起3個工作日內將解聘的事實和理由書面報告國務院證券監(jiān)督管理機構。”從而為合規(guī)負責人依法履行職責提供了基本的制度保障。但僅此一條規(guī)定對合規(guī)負責人履行職能的保障略顯單薄，有必要在日后制定更為具體的保障措施。

規(guī)定任職資格，完善高管監(jiān)管

證券行業(yè)的專業(yè)性要求證券公司的董事、監(jiān)事、高級管理人員必須具備相關任職資格才能保證公司的規(guī)范穩(wěn)健經營。各證券法規(guī)對此都予以了規(guī)定。《證券法》第131條規(guī)定:“證券公司的董事、監(jiān)事、高級管理人員應當……在任職前取得國務院證券監(jiān)督管理機構核準的任職資格。”與《證券法》相配套，此次《條例》增加了對證券公司境內分支機構負責人的任職要求。《條例》第24條規(guī)定:“證券公司的董事、監(jiān)事、高級管理人員和境內分支機構負責人應當在任職前取得經國務院證券監(jiān)督管理機構核準的任職資格。”并且，“證券公司不得聘任、選任未取得任職資格的人員擔任前款規(guī)定的職務;已經聘任、選任的，有關聘任、選任的決議、決定無效。”

《條例》還對證券公司高管人員的持續(xù)監(jiān)管作出規(guī)定，確定了離任審計制度。證券公司法定代表人或者高級管理人員離任的，證券公司應當對其進行審計。其中對法定代表人以及經營管理的主要負責人的離任審計更為嚴格，需由具有證券、期貨相關業(yè)務資格的會計師事務所對其進行審計。為加強離任審計的約束性，《條例》還規(guī)定未報送審計報告的，離任人員不得在其他證券公司任職。《條例》通過對證券公司高管人員的準入資格和持續(xù)監(jiān)管，保障了對證券公司的有效監(jiān)管。