合理使用可轉(zhuǎn)讓信用證

2006年8月，中國(guó)一出口企業(yè)（第二受益人）收到比利時(shí)A行（轉(zhuǎn)讓行）開來的一份可轉(zhuǎn)讓循環(huán)信用證，金額為5.8萬歐元。在轉(zhuǎn)讓信用證中顯示：原開證行為比利時(shí)B行，限制比利時(shí)A行議付，第二受益人為中國(guó)出口企業(yè)，不保兌。在該證SWIFT格式78項(xiàng)規(guī)定償付條款：收到與信用證相符的單據(jù)，我們將按議付行的指示付款。

之后中國(guó)出口企業(yè)繕制單據(jù)交比利時(shí)A行議付，該行提出不符點(diǎn)并拒付，且讓第二受益人中國(guó)出口企業(yè)授權(quán)，中國(guó)出口企業(yè)認(rèn)為不符點(diǎn)不成立并要求比利時(shí)A行立即付款，雙方產(chǎn)生爭(zhēng)辯，信用證過期。后經(jīng)中國(guó)出口企業(yè)與比利時(shí)A行進(jìn)行多次交涉，因談判金額未達(dá)中國(guó)出口企業(yè)要求而訴至法院。

案例分析

可轉(zhuǎn)讓信用證是一種特殊的信用證，與一般信用證相比，涉及的當(dāng)事人眾多且法律關(guān)系復(fù)雜，雖然這種結(jié)算方式在實(shí)際操作中存在很多問題，但國(guó)際貿(mào)易實(shí)踐中卻經(jīng)常應(yīng)用。使用可轉(zhuǎn)讓信用證，主要是中間商為賺取差價(jià)同時(shí)又防止買家與賣家直接成交訂約泄露商業(yè)秘密，同時(shí)，中間商可以減少另外開證的程序。

可轉(zhuǎn)讓信用證發(fā)生糾紛時(shí)，一般都比較棘手，就連信用證專家也看法不一，國(guó)際商會(huì)銀行委員會(huì)對(duì)可轉(zhuǎn)讓信用證規(guī)定也不夠明確，這使其留下很多爭(zhēng)議、疑惑。

可轉(zhuǎn)讓信用證中第二受益人的風(fēng)險(xiǎn)

在可轉(zhuǎn)讓信用證中，第二受益人的收匯權(quán)利不能得到充分的保護(hù)。轉(zhuǎn)讓信用證中的“第二程”（原開證行將信用證款項(xiàng)匯到轉(zhuǎn)讓行的過程）幾乎不是銀行信用，經(jīng)常發(fā)生在第二受益人的制單與信用證相符的情況下仍得不到原開證行付款的情況，更糟糕的是，這時(shí)第二受益人試圖運(yùn)用現(xiàn)有信用證規(guī)則救濟(jì)已不起作用（在沒有保兌情形之下，本案是特例），有時(shí)只能進(jìn)行一場(chǎng)費(fèi)用昂貴的跨國(guó)國(guó)際貿(mào)易仲裁或涉訟。

可以這樣說，在可轉(zhuǎn)讓信用證實(shí)際操作中，對(duì)第二受益人的法律保障只是理論上的，在國(guó)際銀行界有著自己一套可轉(zhuǎn)讓信用證習(xí)慣做法，對(duì)可轉(zhuǎn)讓信用證應(yīng)用，現(xiàn)在適用的UCP600雖然比UCP500有所改進(jìn)，加強(qiáng)了對(duì)第二受益人利益的保護(hù)，但實(shí)踐中仍然存在很多問題。

轉(zhuǎn)讓行能否提不符點(diǎn)并拒付

在本案中，轉(zhuǎn)讓行提出不符點(diǎn)，拒付并要第二受益人授權(quán)。在一般可轉(zhuǎn)讓信用證中轉(zhuǎn)讓行是沒有付款義務(wù)的，它完全可以通知第一受益人換單并寄往原開證行。轉(zhuǎn)讓行提出不符點(diǎn)，是因其負(fù)有注意義務(wù)，但在實(shí)踐中，有些轉(zhuǎn)讓行出于各種目的，按普通信用證MT734格式習(xí)慣作法“拒付”。

目前，我們無法找出該類作法的依據(jù)，實(shí)踐中仍然存在，這是目前可轉(zhuǎn)讓信用證實(shí)際操作規(guī)則中的盲點(diǎn)。我們的觀點(diǎn)是，如果轉(zhuǎn)讓行沒有保兌或存在本案中的情形，只能提出不符點(diǎn)，提請(qǐng)第二受益人注意，并要其授權(quán)而不能“拒付”。

轉(zhuǎn)讓行如何處理第一、第二受益人提交的不符點(diǎn)單據(jù)

在本案中，即使轉(zhuǎn)讓行認(rèn)為第二受益人提交的單據(jù)存在不符點(diǎn)（實(shí)際上不成立），在第二受益人堅(jiān)持自己的觀點(diǎn)時(shí)，轉(zhuǎn)讓行只要通知第一受益人換單并將單據(jù)提交原開證行，即使后來發(fā)生開證行拒付的情況，轉(zhuǎn)讓行也可擺脫自己的責(zé)任，但在本案中，轉(zhuǎn)讓行卻沒有這么做。

根據(jù)UCP600新規(guī)則的規(guī)定，當(dāng)?shù)谝皇芤嫒颂鎿Q的單據(jù)有不符點(diǎn)而又不更換時(shí)，可以將第二受益人的相符單據(jù)直接寄往開證行，第二受益人憑此單據(jù)可以獲得開證行的付款保障。

轉(zhuǎn)讓行是否存在付款責(zé)任

一般可轉(zhuǎn)讓信用證都在信用證中加列：待收到開證行的付款后再付款給第二受益人。這也說明轉(zhuǎn)讓行在一般可轉(zhuǎn)讓信用證中的地位和身份，即如果沒有保兌或特別約定，轉(zhuǎn)讓行是不承擔(dān)付款責(zé)任的。

本案中，情況卻不同。信用證中沒有“待收到開證行的付款后再付款給第二受益人”字樣，而是“償付條款：收到與信用證相符的單據(jù)，我們將按議付行的指示付款”。比利時(shí)A行以引用原證的條款為由來抗辯，是沒有道理的。

第二受益人在一般情況下是看不到原證的，如轉(zhuǎn)讓行未在轉(zhuǎn)讓信用證中表明是引用原證的條款，那么只能理解為轉(zhuǎn)讓行是對(duì)第二受益人承諾。對(duì)該條款的認(rèn)識(shí)，是轉(zhuǎn)讓行應(yīng)承擔(dān)獨(dú)立付款責(zé)任，或該條款是一種超出可轉(zhuǎn)讓信用證法律關(guān)系之外的明確付款承諾，在此情形下，轉(zhuǎn)讓行應(yīng)承擔(dān)付款責(zé)任，而不論其是否收到原開證行的款項(xiàng)。

原開證行與第二受益人的關(guān)系

如果本案中轉(zhuǎn)讓行將第二受益人的單據(jù)提交到原開證行，原開證行提出不符點(diǎn)并拒付，第二受益人是否可以對(duì)原開證行直接交涉甚至提起訴訟呢？答案是否定的。在可轉(zhuǎn)讓信用證中，原開證行與第二受益人之間沒有直接法律關(guān)系，第二受益人要為許多自己不能控制的風(fēng)險(xiǎn)及并不是自己的失誤引起的風(fēng)險(xiǎn)負(fù)責(zé)。

曾有這樣一個(gè)經(jīng)典案例：第二受益人對(duì)原開證行提出的不符點(diǎn)不認(rèn)同，與原開證行對(duì)簿公堂，法院判決，原開證行未對(duì)第二受益人授權(quán)，第二受益人沒有權(quán)利與原開證行爭(zhēng)論。因此，一定要認(rèn)識(shí)到可轉(zhuǎn)讓信用證的特殊性。

如何應(yīng)對(duì)

對(duì)國(guó)內(nèi)出口企業(yè)來說，在收到可轉(zhuǎn)讓信用證時(shí)應(yīng)認(rèn)真審核，了解客戶的信用、資信，如果存在疑慮，就應(yīng)考慮讓其申請(qǐng)轉(zhuǎn)讓行在可轉(zhuǎn)讓信用證中刪去“待收到開證行的付款后再付款給第二受益人”，加列“收到與信用證相符的單據(jù)，我們將按議付行的指示付款”，或者建議客戶使用背對(duì)背信用證。如果上述方法客戶不同意的話，一定要隨時(shí)觀察貨物的國(guó)際行情及第一受益人的動(dòng)向，與其保持緊密聯(lián)系，同時(shí)注意與第一受益人簽訂明確的合同，約定仲裁地點(diǎn)及適用的法律。

另外，出口企業(yè)委托銀行對(duì)外開出可轉(zhuǎn)讓信用證時(shí)要注意，指定的轉(zhuǎn)讓行一定要是信用卓著的銀行，充分考核第一受益人的資信，并與第一受益人簽訂一份完善的國(guó)際貿(mào)易合同。

如在UCP600實(shí)施后，本案中中國(guó)出口企業(yè)也可以采取另一種辦法解決，直接授權(quán)轉(zhuǎn)讓行將單據(jù)交開證行，只要第二受益人提交的單據(jù)相符，開證行就有付款的責(zé)任。即使第一受益人提交了帶有不符點(diǎn)單據(jù)，但其如未能在首次要求時(shí)修正，轉(zhuǎn)讓行有權(quán)將從第二受益人處收到的單據(jù)交開證行，并不再對(duì)第一受益人承擔(dān)責(zé)任。

吸取教訓(xùn)

在可轉(zhuǎn)讓信用證因不符點(diǎn)成立被拒付情況下，需及時(shí)與第一受益人聯(lián)系，了解不要貨的真實(shí)原因。如果談判無效果，建議通知轉(zhuǎn)讓行退單，立即將貨物轉(zhuǎn)賣或運(yùn)回國(guó)內(nèi)，減少損失。如有明確的證據(jù)證明轉(zhuǎn)讓行在轉(zhuǎn)讓信用證操作中存在過錯(cuò)且與損失存在因果關(guān)系，或轉(zhuǎn)讓行已保兌或存在本案中的例外情形，可與其嚴(yán)正交涉直至訴訟。

目前國(guó)際貿(mào)易實(shí)踐中仍廣泛使用可轉(zhuǎn)讓信用證，雖然在適用UCP500時(shí)可轉(zhuǎn)讓信用證存在的問題很多，有人說跟D/P托收差不多，隨著UCP600實(shí)施，第二受益人的利益逐步得到規(guī)則的保護(hù)。近年來，隨著中國(guó)進(jìn)口大量增加，中方的銀行對(duì)外出具可轉(zhuǎn)讓信用證數(shù)量也大幅提高。只要可轉(zhuǎn)讓信用證各當(dāng)事人能充分理解規(guī)則，利用好這種結(jié)算方式，可轉(zhuǎn)讓信用證仍有廣泛的應(yīng)用前景。

梅鴻律

江蘇連云港維爾利律師事務(wù)所合伙人，入選第二批中國(guó)涉外律師名錄，曾在銀行從事十年國(guó)際金融業(yè)務(wù)。擅長(zhǎng)業(yè)務(wù)領(lǐng)域：涉外商事、信用證、海商