[摘 要]反洗錢是當今國際社會的焦點問題。我國近年來非常注重采用法律手段打擊洗錢活動,在較短時間內就初步構建了以反洗錢刑事法律為基點,以金融機構反洗錢法規為重心,其他法律法規相配套的反洗錢法律體系。2007年我國專門的反洗錢法出臺。但相比國際反洗錢立法及實際工作的需求,我國當前的反洗錢立法還存在著許多缺陷和問題,需要盡快健全和完善。
[關鍵詞]洗錢 洗錢犯罪 反洗錢
[中圖分類號]DF6 [文獻標識碼]A [文章編號]1009-5489(2008)05-0018-02
一、洗錢犯罪概述
(一)概念
2007年的《中華人民共和國反洗錢法》規定了反洗錢指,為了預防通過各種方式掩飾,隱瞞毒品犯罪,黑社會性質的組織犯罪,恐怖活動犯罪,走私犯罪,貪污賄賂犯罪,破壞金融管理秩序犯罪,金融詐騙犯罪等犯罪所得及其收益的來源和性質的洗錢活動,依照本法規定采取相關措施的行為。到今天可以說,反洗錢則是政府動用立法、司法力量,調動有關的組織和商業機構對可能的洗錢者予以識別,對有關款項予以處置,對相關機構和人士予以懲罰,從而達到阻止犯罪活動的目的的一個系統工程。
由上可知,洗錢作為一種通過中介機構將違法所得資產加以隱瞞掩飾,使之變為合法財產的特殊犯罪形式。我國立法上“洗錢罪”的概念與許多國家學理概念不同,不僅限于毒品,走私,黑社會性質的有組織犯罪,恐怖活動犯罪四類犯罪活動的違法所得,其對象范圍相當于聯合國“關于洗錢的金融活動特別小組”于1990年提出的報告中指出的“洗錢對象應當包括清洗所有嚴重犯罪活動謀取的巨額財富的所得”。
(二)性質
從洗錢犯罪的國際立法來看,人們對洗錢犯罪性質的認定并不一致。在我們看來,洗錢犯罪不但直接擾亂經濟秩序,妨害司法機關對犯罪的偵破,而且還間接侵犯“上游犯罪”被害人的財產所有權。同時,在一定意義上,它又是“上游犯罪”的后續,嚴重侵害了社會管理秩序。因此,單純的以其中的某一方面論及該罪的性質明顯不妥。而如何認定其犯罪性質并進而依此對之予以分類。要根據各國同這種犯罪作斗爭的實際情況并考慮該罪侵犯的主要客體而定。洗錢犯罪侵犯的客體是復雜的,不但包括金融管理秩序,同時包括司法活動,但主要的還是金融管理秩序。至于財產所有權并非洗錢犯罪所直接侵害,而是其“上游犯罪”直接侵害的,它對于洗錢罪具有客體上的間接性,不能成為其直接客體,而社會秩序是一切犯罪都要侵害的,具有廣泛適用性,不宜列為洗錢罪侵犯的具體客體。鑒此,我們認為,我國新反洗錢法對洗錢罪的認定和具體措施是準確的。
(三)洗錢犯罪的發展過程
洗錢犯罪的歷史與現狀
洗錢的歷史可以追溯到20世紀30年代。第一宗洗錢案是美國一不法商人為得到好處,將賄賂資金以“貸款”的名義打入路易斯安那州州長的帳戶,通過這種方式,該受賄官員可以自由的使用這筆資金并逃避法律的制裁。但“洗錢”作為一個法律術語在20世紀70年代才正式出現。
來自國際貨幣基金組織的數字顯示,全球每年“洗錢”的總額相當于全世界GDP的2%至5%。數額巨大的洗錢活動對金融市場造成嚴重影響,同時由于“臟錢”重新進入流通并游離于任何統計數字之外,從而能使一個國家的貨幣需求發生明顯變化,并有可能對利率和匯率產生影響。所以各國政府均視洗錢為大敵。
二、對我國當前社會造成的危害
(一)洗錢犯罪在我國的主要形式
我國在打擊洗錢犯罪的過程中發現,犯罪分子通常利用以下方式將詐騙,走私,貪污,受賄,侵占,制販毒品,非法吸收公眾存款等犯罪獲取的贓款進行轉移:
1利用地下錢莊把在國內犯罪所得贓款清洗到境外。首先贓款所有者在境內將要清洗的贓款交給地下錢莊的經營者,然后在境外從地下錢莊的海外(境外)同伙處提取被清洗過的贓款,地下錢莊的經營者則通過收取一定的費用而獲利。
2利用同境外公司簽定假進口合同,以信用證支付方式將在境內犯罪所得贓款清洗到國外,或將國家和公司的資金洗成黑錢,占為己有。
3利用他人身份證件或假身份證件開立帳戶,通過機構進行洗錢。例如成克杰洗錢案,成克杰將受賄所得4109萬元交給香港商人張靜海,張靜海利用香港公司的名義,將款項轉入成克杰以其情婦李平的名義在香港注冊的一家空殼公司,該空殼公司通過做假帳,以繳納企業所得稅和個人所得稅為代價將資金洗白,并轉入成克杰指定的銀行帳戶。
4利用借貸方式洗錢。首先通過向他人借大額錢款,然后再用贓款償還債務,使贓款被清洗成來路合法的款項。
5利用外匯黑市把贓款兌現成外匯,再將其走私出境,從而達到洗錢的目的。
6利用股票市場等資金周轉快的行業洗錢,先用贓款作為投資,隨后在短時間內收回投資,從而完成洗錢。
7利用固定資產項目投資洗錢。
(二)洗錢在我國的主要特點:
1公職人員利用各種渠道洗錢的現象十分嚴重。近年來,國內貪污腐敗公職人員洗錢不斷發生,這類洗錢犯罪的案例和數額已經遠遠超過了黑社會組織。貪官們通過各種途徑給自己貪污受賄的黑錢披上合法的外衣。之后,不僅可以公開揮霍和享用這些非法所得,還可用來投資和進行再增值。其洗錢的速度已超過了傳統的洗錢。
一些公職人員在貪污受賄后,自己“下海“或通過家屬”下海“辦公司或炒股,以掩蓋不正常暴富的原因,或與企業勾結,將非法收入轉成企業帳戶上的”合法“收入,實現對”臟錢“的清洗。例如有的人自己在“朝廷”作官,他們的老婆孩子,兄弟姐妹活躍在他的四周,下海的下海,辦公司的辦公司,炒股的炒股,忙得不亦樂乎,而且形勢大好,其實卻是在進行洗錢活動。腐敗分子自己可以連續不斷的利用現有的地位進行權錢交易,連續不斷的撈取黑錢,老婆、孩子、親屬則用自己“下海”的身份來掩蓋這些黑錢的來源,撈錢洗錢兩不誤。
還有的掌權者把公款投資私人,同時又把部分私人積蓄也投資該企業,結果,公家的投資連本也收不回來,自己的投資按月領高利息,把公家投資的收益通過對個人付息的合法形式轉移到了戶頭,“洗”到了自己手里。有的掌權者自己創辦私人企業,代理人企業,通過經濟往來把黑錢轉移到這些企業的帳戶上,把錢洗白,又可通過正常的納稅經營再賺一筆。例如,上海鳳凰日化公司“群駐”案件,14個犯罪嫌疑人中,就有6人在外辦有私營企業。
2存取、搬運和藏匿大額現金是洗錢的重要渠道。在我國,雖然中國人民銀行大力推廣以“三票一卡“為主的銀行結算方式,但目前現金結算還是個人消費使用最多的結算方式。而且,我國的結算制度主要是針對現金支取,現金存取幾乎不受限制,儲蓄存款實名制的實施雖然對犯罪分子有一定的震懾作用,但是由于個人使用現金所受限制極少,從而似的存取,搬運和藏匿大額現金成了洗錢的重要渠道之一。
3通過銀行的支付結算體系洗錢呈發展趨勢。使用票據結算和轉帳結算是結算發展的趨勢。我國目前企業間除小額零星收支采用現金結算外,其他一律采用票據和轉帳結算。由于注冊各類企業并開立銀行帳戶非常容易,有些專門為轉移資金而成立的公司或開立的帳戶屢見不鮮。在現金使用愈來愈受限制的將來,通過銀行的支付結算系統短期內轉移巨額資金并使之從形式上合法化,無疑是洗錢分子的首要選擇,這就是說,通過銀行的支付結算進行洗錢在我國應引起重視。
(三)洗錢犯罪對我國的危害
洗錢不僅破壞我國的金融體系,金融業的健康發展,而且還會對我國建設和社會穩定產生嚴重的破壞作用。
1動搖社會信用,誘發金融危機,威脅國家的安全。
2造成資本外逃,使腐敗資金轉移境外,導致社會財富流失。
3助長刑事犯罪,破壞社會穩定。
三、洗錢犯罪的相關政策
1反洗錢法的相關主要內容
(1)承擔反洗錢義務的主體及其具體反洗錢義務;
(2)明確反洗錢行政主管部門、相關部門及其反洗錢工作職責;
(3)動員社會公眾參與反洗錢工作;
(4)明確開展反洗錢國際合作的原則;
(5)明確了違反反洗錢法的法律責任。
2制定反洗錢法的重要意義
(1)有利于及時發現洗錢活動,追查并沒收犯罪所得,遏制洗錢犯罪及其上游犯罪,維護經濟安全和社會穩定;
(2)有利于消除洗錢行為給金融機構帶來的潛在金融風險和法律風險,維護金融安全;
(3)有利于發現和切斷資助犯罪行為的資金來源和渠道,防范新的犯罪行為;
(4)有利于保護上游犯罪受害人的財產權,維護法律尊嚴和社會正義;
(5)有利于參與反洗錢國際合作,維護我國良好的國際形象。
四、與國際反洗錢機制存在的差異
制定《反洗錢法》和建立專門的反洗錢機構只是“硬件”設施的完善,其效果有賴于法律的實施和專業人員的配備等“軟件”設施。反洗錢是一個系統工程,我國金融系統的反洗錢活動才剛剛起步,打擊洗錢活動的金融監管系統薄弱,與國外成熟的反洗錢金融監管水平尚有一定的差距。特別是在我國金融業全面開放、國際競爭加劇的情況下,金融機構能否履行反洗錢義務值得觀察。另外,財產申報是反洗錢的最基本制度前提,但我國缺乏財產申報制度,從而使《反洗錢法》成了“帶著鐐銬的舞者”,不可能從根本上打擊犯罪活動。所以中國的財產申報制度希望通過反洗錢法的出臺,可以促使其盡早制定。
五、未來社會對洗錢犯罪的避免應該采取的舉措
(一)是對目前社會應必須履行的義務。
(二)是中央銀行反洗錢的職責。
(三)設立信托。
(四)是盡快建立和完善金融機構的反洗錢的幾項制度。
(五)讓普通市民認識洗錢罪并加強反洗錢意識。
[參考文獻]
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[2]趙秉志主編:《中國刑法案例和學理研究》,2001年版。
[3]白建軍:《金融犯罪研究》,法律出版社2000年5月版。