企業間借貸的法律界定

一場關于244萬元的糾紛

2006年的9月，北京大仟公司和上海金色公司的合作一開始就埋下了一顆定時炸彈。

9月下旬，雙方簽署“合同書”約定：合作拍攝電視劇《黑蝴蝶白蝴蝶》，其中電視劇劇本由大仟公司提供，劇本使用費為34萬元，女主角也由大仟公司指定演員擔任，費用為20萬元。

在一片憧憬中，雙方還對劇本版權使用、盜版維權、參獎獎金和榮譽等做了約定。此后，金色公司另向大仟公司借資244萬元，這筆借款包含劇本使用費和女主角演員費用，同時應允，在第一筆借據起效后延續10個月內還清，否則按銀行貸款利率4倍償還。

簽署合同后，金色公司先后兩次出具借據，注明向大仟公司借款的具體數額，并約定了還款日期。

10個月的還款期限很快就到了。金色公司卻沒有如約償還欠款244萬元。于是，大仟公司一紙訴狀把金色公司告到了法院，要求金色公司償還欠款，并聲稱他們發現金色公司注冊資金與實有資產不符，同時要求該公司股東譚某、孫某承擔連帶責任。

然而，法庭上的辯論卻不像雙方合作拍攝的電視劇《黑蝴蝶白蝴蝶》一樣黑白分明。

金色公司辯稱，涉案的244萬元錢款并不是借款，而是大仟公司答應投資拍攝電視劇的資金，且自己還只實際收到141萬元。

法院經多方取證調查認為，“合同書”由兩部分組成，第一部分是對電視連續劇《黑蝴蝶白蝴蝶》的版權使用、盜版維權，參獎獎金和榮譽做了約定，這部分為版權使用合同：另外，“合同書”還約定金色公司向大仟公司借資244萬元，該借款包含劇本使用費和女主角演員費用?！昂贤瑫卑▋刹糠中再|不同的合同，即版權使用合同和借款合同。

因《最高人民法院關于企業貸款合同借款方逾期不歸還借款的應如何處理的批復》規定，企業借貸合同違反金融法規，屬無效合同。本案簽訂“合同書”的雙方均為企業法人。因此，逾期利息部分的約定為無效。而雙方在“合同書”上約定的借款數額，有金色公司出具的借據為證，遂法院判決由金色公司全額償還實際所欠款項，而譚某、孫某則無需承擔連帶責任。

兄弟間的合同

企業間的借貸也許是那些捉襟見肘的小企業最無奈的選擇。

王展是一家建筑公司的副總。去年年初，公司輾轉承包到一項工程，卻苦于資金緊缺遲遲無法開工。于是，他便找到了表哥張樂。

看在兄弟的份上，張樂爽快地答應了王展的借款請求，但表哥提出，“親兄弟明算賬”，于是“公事公辦”，兩家公司為此事一本正經地簽署了一份《工程合作協議書》，約定王展的公司負責工程的設備購置、工程設計、施工、整體驗收等事宜，張樂的公司出資50萬元協助完成整個工程，并監督工程施工進度。王展承諾表哥資金回收期為一個月，否則自己公司按日千分之二的標準支付滯納金。

工程結束，王展打發完工人后再結算，所剩無幾。于是，王展的公司硬著頭皮退還了15萬元現金，此后便沒了動靜。

迫于公司方面的壓力，張樂也顧不上兄弟情誼，只得和王展對簿公堂。張樂所在的公司起訴了王展的公司，要求其償還35萬元并按銀行同期貸款利率支付相應利息。

庭審中，王展稱，在整個工程的進程中，張樂的公司并未參與工程的履行。同時，法院還查明，張樂所在的公司并不具備經營金融借貸業務的資格。

最后，湘潭法院經審理，判決兩家公司所簽訂的協議無效，王展返還張樂公司借款本金35萬元并賠償張樂所在公司的利息損失。利息損失則按銀行同期企業活期存款利率計算，自簽訂合同之日起至實際給付日止。

律師剖析：

以上的案例我們不難看出，在現實的經濟活動中，企業間的借貸從未停止過，而由此引發的法律風險，是企業決策時必須重視的。

中國人民銀行頒布的《貸款通則》第七十三條規定：“行政部門、企事業單位、股份合作經濟組織、供銷合作社、農村合作基金會和其他基金會擅自發放貸款的：企業之間擅自辦理借貸或者變相借貸的，由中國人民銀行對出借方按違規收入處以1倍以上5倍以下的罰款，并由中國人民銀行予以取締。”

最高人民法院《關于對企業借貸合同借款方逾期不歸還借款的應如何處理的批復》規定：“企業借貸合同違反有關金融法規，屬無效合同?！辈⑶乙幎s定的利息應當收繳國有。

可見，目前法律對企業間的直接借貸行為是予以禁止的，該種借貸關系無效，不受法律保護，由此，合同約定收取的利息也無效，并有面臨被處行政罰款的法律風險。同時，在企業間的借貸行為中，因借款主合同無效還會導致附帶的擔保無效，這對出借方來說是一個重大風險。

我們應該怎么防范風險呢?

首先，當企業之間的合作關系發生糾紛并訴諸法院時，當事人出于維護自身利益考慮，經常會故意混淆所涉款項的性質，從而避免應承受的虧損風險，因此在簽訂合同時必須注意：

(1)如合同中沒有出現“共同經營”的字樣并不一定代表就不是合作性質，法律對合作各方是否一定要實際參加共同經營活動并沒有強制性的規定。因此，只要各方當事人在合同中還有共同出資、共同贏利、共擔風險的約定，該合同可以認定為“合作”性質，相應款項的性質應為投資款。

(2)對于那些名為“合作”實為“借貸”的合同，由于雙方主體的不同，處理結果也不同：一種是企業作為出資者，與企業訂立的名為“合作”實為“借貸”的合同。國家有關金融法規明確規定禁止企業之間相互拆借。因此，這種合同是無效的，除本金可以返還外，對出資方已經取得或者約定取得的利息應予收繳，對另一方則應處以相當于銀行利息的罰款：另一種是個人作為出資者，與企業訂立的名為“合作”實為“借貸”的合同。此類合同糾紛屬借款糾紛，但如果雙方約定的利率超過了銀行同類利率的4倍，超過部分則不予保護。

其次，因市場或合作關系等因素，必須進行借貸時，可以通過以下方式規避風險：

(1)委托貸款方式

商業銀行、信托投資公司可以接受委托，進行委托或者信托貸款。商業銀行、信托投資公司僅受委托代為管理，但不承擔任何貸款風險。

委托貸款模式可以解決貸款及擔保的合法性問題，但商業銀行、信托投資公司將會收取一定的手續費，所以會增加一定的交易成本。

(2)個人貸款+企業擔保模式

由于企業和公民之間的借貸屬于民間借貸(向公眾發放貸款除外)，依法受法律保護。所以，有些企業間的借貸變通為：以個人作為中介橋梁，出借方將資金先借給個人(通常是實際借款企業的大股東或其他可信賴的第三人)，該個人再將資金借給實際使用資金的企業。該企業則為向該個人借款的出借方作連帶保證，或再提供抵押、質押等擔保，但根據《公司法》規定，企業為個人債務擔保，必須經該企業的股東會決議通過，擔保才能有效。

如果個人不能還款時，出借方可以追索個人借款人，并同時要求擔保企業承擔擔保責任。

(3)存單質押擔保貸款模式

這種模式是與銀行貸款相結合的模式。出借資金方實際并不借出資金，而是將資金存入銀行取得存單，并以該存單為借款企業向銀行申請貸款作質押擔保，因以存款作擔保，其安全度極高，銀行多樂于接受，企業可從銀行實際獲得貸款資金。如果借款人不能按期償還貸款時，則銀行將在質押存單賬戶中直接扣劃還款，擔保方則可以根據擔保法規定向借款人追償。

編輯 黃 薇