中國國際商事仲裁制度研究

摘 要： 隨著我國國際貿易的發展，國際商事仲裁活動越來越頻繁，國際商事仲裁的研究也得到進一步深化，從而促進了我國國際商事仲裁制度不斷完善。然而，在我國仲裁制度的發展過程中還存在種種不足，在仲裁機構、仲裁協議、仲裁監督等方面還存在不少問題，仍有許多有待改進的地方，需要進一步加強理論研究，同時對我國現行的仲裁法應參照聯合國《國際商事仲裁示范法》的有關規定進行修改，推動仲裁立法使之與國際通行作法接軌，以加快我國仲裁事業的現代化和國際化的進程，使我國國際商事仲裁各方面的制度不斷得到完善。

關鍵詞：國際商事仲裁；仲裁法；仲裁制度

中圖分類號：D915.7 文獻標識碼：A 文章編號：1009－9107（2008）04－0100－04

仲裁是人類社會解決矛盾的最古老的方式之一，是人類文化遺產的一個重要組成部分，隨著世界經濟的發展，仲裁這一糾紛解決方式在國際商貿領域的適用日益普遍。國際商事仲裁是國際商事關系的雙方當事人在爭議發生后，依據仲裁條款或仲裁協議，自愿將爭議提交某一臨時仲裁機構或某一國際常設仲裁機構審理，由其根據有關法律或公平合理原則作出裁決，從而解決爭議，是解決國際商事爭議使用較普遍的方式。大量有關仲裁的國際公約的存在使得國際商事仲裁的結果比國際民事訴訟更加便于執行，特別是聯合國1958 年《承認及執行外國仲裁裁決公約》（即《紐約公約》）的實踐，使仲裁被國際社會廣泛接受，一套完整的國際商事仲裁制度已經建立并成為解決國際糾紛的有效手段之一。中國國際商事仲裁制度一直重視國際化的發展問題和與國際接軌，在修改原有法規的基礎上不斷制定新法，積極加入重要的國際仲裁公約，并在與許多國家簽訂的雙邊投資協定和司法協助協定中規定仲裁內容。

一、中國國際商事仲裁制度的發展

我國于20世紀50年代開始了國際商事仲裁的實踐，仲裁的地位和作用隨著我國改革開放的深入和對外經濟貿易的迅速發展而日益重要，調整國際商事仲裁的法律制度也經歷了一個從無到有、不斷前進的發展過程。在20世紀80年代，我國全面實施改革開放，對外貿易和對外經濟合作迅速加強，涉外經濟貿易糾紛大量出現，為我國國際商事仲裁法律制度提供了發展的契機。1980年2月對外貿易仲裁委員會更名為對外經濟貿易仲裁委員會，案件受理范圍擴大到有關中外合資經營、外國來華投資建廠、中外銀行相互信貸等各種對外經濟合作方面發生的爭議。1986年12月2日，我國加入1958年《紐約公約》，標志著我國在國際商事仲裁方面開始走上國際化和統一化的道路。進入20世紀90年代，我國經濟體制改革和對外開放都取得了突出成就，跨國貿易量增加，相應地涉外經濟貿易糾紛也日益頻繁，我國的涉外仲裁機構受案量顯著增加。國家根據現實的需要，于1991年以新的《中華人民共和國民事訴訟法》，單列一編特別規定了涉外民事訴訟程序包括涉外仲裁的基本制度。同時，我國參照國際上的通行規定，于1994年8月31日通過了《中華人民共和國仲裁法》，這是我國第一部專門調整仲裁法律關系的《仲裁法》，表明我國國際商事仲裁制度在其發展進程中進入了一個新階段。它以迅速、靈活、節省當事人的費用和時間等優越條件，徹底改變了我國舊有的計劃經濟體制下的仲裁制度，這對規范和統一國內仲裁制度，促進我國國內仲裁制度與國際上通行的仲裁制度接軌起到了積極作用，堪稱中國仲裁發展史上的一個重要里程碑。 ［1］《仲裁法》施行之后，最高人民法院又針對在仲裁實踐中出現的問題，，為了配合我國仲裁法的貫徹與實施，先后作出了30余項有關仲裁制度的司法解釋，以彌補仲裁立法的空白，這對促進我國仲裁制度的進一步發展和完善起到了重要作用。我國現行的國際商事仲裁法律規范體系是以1995年9月1日實施的《仲裁法》為基礎建立的，1991年《民事訴訟法》的有關規定及中國參加訂立或批準的雙邊條約和國際公約則構成了整個制度的基礎。

同時，隨著仲裁實踐的不斷深入，我國專業仲裁從業人員逐漸增多，逐步形成了具有特色的仲裁運行模式。中國國際經濟貿易仲裁委員會50多年來始終堅持獨立性和民間性，實行與國際通行做法相一致的商事仲裁規則處理了大量國際和國內仲裁案件，仲裁裁決的公正性得到了普遍認可，并贏得了國際聲譽，并已成為與國際商會仲裁院、美國仲裁協會、倫敦國際仲裁院、瑞典斯德哥爾摩商會仲裁院等齊名的國際商事仲裁機構。國際商事仲裁理論的研究也取得了豐碩的成果。一批專業人員成為了雅典奧運會國際體育仲裁院（CAS）仲裁員和2008年北京奧運會臨時仲裁庭仲裁員，一些研究機構成功地與英國、美國等國際仲裁舉辦了國際性仲裁專業研討會，標志著我國仲裁與國際仲裁的接軌，進入了國際理論研究的領域，可以說中國國際商事仲裁正逐步步入輝煌。

二、中國國際商事仲裁研究過程中存在的不足

仲裁作為解決民事、經濟糾紛的一種方式，現已被我國立法所確認，這對于我國仲裁事業的發展具有十分重大的意義。我國在開展國際商事仲裁研究不斷吸收和借鑒國際長期以來形成的研究成果，有力地促進了我國國際商事仲裁研究，但同時也暴露出一些缺陷，主要表現在以下幾個方面：

1.理論創新不足。中國商事仲裁制度的發展起步晚，在形成初期，本質上屬行政仲裁，也由于仲裁實踐發展的落后，理論研究也相對滯后，早期大多是介紹國外仲裁立法、實踐和理論研究情況?！吨俨梅ā穼嵤┖笾袊俨弥贫冉涍^10年的發展，已完成了“仲裁法律制度的制度生成階段”，但這種研究現狀已明顯不能滿足仲裁制度快速發展的需要，形勢的發展需要研究者們在引進國外理論的基礎上有更多的理論創新。

2.理論研究與實踐結合不夠。在仲裁理論的研究上，仲裁學者專職從事學理研究，對我國仲裁實踐的現實需求關注太少。另一方面，洞悉仲裁實務的仲裁業內人員對實踐中的問題進行理論層面的探究力度還不夠。但是應該看到該問題正向著不斷改善的方向發展。越來越多的仲裁從業者開始從理論上探討仲裁實踐中出現的問題。學者們也逐漸參與到仲裁實踐中來，提出了一些有創意、有利于解決實際問題的觀點。

3.仲裁研究專業化，面向社會大眾不夠。仲裁制度的發展離不開社會力量的理解和支持。只有社會公眾了解仲裁，他們才會更多地選擇仲裁。但他們要么視仲裁為與法院一樣的國家司法機關，要么看成是毫無法律強制力的一般民間調解，對仲裁的認識和理解還不全。這就要求仲裁的研究者也要多面向非專業的一般民眾撰寫一些介紹性、詮釋性的文章，增進社會對仲裁制度的理解與支持。

通過研究，可以發現我國現行的國際商事仲裁制度雖然經過發展取得很大成績，但是應當看到，由于立法時對仲裁的認識和理解不夠，未破除行政主導觀念，思想不夠解放，未能大膽吸收國際經驗，同時出于平衡各部門既得利益的需要，我國《仲裁法》在許多方面仍不能適應市場經濟的需要，與國際通行做法存在相當的距離。［2］在某些制度的設計上，不僅與實際相脫節，而且也不適應我國市場經濟發展的要求。主要表現為仲裁程序訴訟化、仲裁設置簡單化、仲裁與司法監督非協調化、仲裁機構行政化，必須改革現有仲裁制度，完善相關的配套措施，使之與國際通行的仲裁制度接軌。［3］只有解決好這些問題，我國仲裁制度才能得以完善。

三、中國國際商事仲裁制度的完善

在世界經濟貿易密切往來的今天，完善我國國際商事仲裁制度有利于創造一個良好的投資環境，促進我國經濟的發展，應該重視這一行業的發展。我國國際私法學界和仲裁法學界關于仲裁制度完善問題的討論日漸深入，形成了一些研究熱點和重點，具體體現在如下幾個方面：

1．變通仲裁協議的形式要件。

近年來，我國仲裁在解決民商事爭端中的地位得以不斷提升，可仲裁事項、仲裁主體范圍等不斷擴大。突出表現為仲裁協議的效力在特定情況下，可以向非書面簽約第三人延伸。仲裁協議對未簽約人的這種不斷擴張的法律約束力，也被形象地稱為仲裁協議的“長臂效力”。［4］ 有學者認為，是否承認仲裁協議在特定情況下對仲裁協議未簽署人也產生約束力，反映了先進仲裁制度和落后仲裁制度的分野。 ［5］在認定此類仲裁協議的效力時，就應當運用相對靈活的認定方法，充分考慮當事人簽訂仲裁協議時的仲裁意圖。雖然目前口頭合同的效力沒有得到世界各國的普遍承認，但從1985年聯合國《國際商事仲裁示范法》（以下簡稱《示范法》）的修改中，我們可以看到這一發展趨勢。鑒于聯合國貿易法委員會所提倡的《示范法》已被世界上許多國家和地區包括香港所吸取和接納，中國有必要參照《示范法》對仲裁協議的形式作出修改。這樣修改仲裁協議形式要件的僵化規定，增強立法的彈性，既能夠與國際仲裁通行作法接軌，又有利于促進我國仲裁事業的發展，也可提高當事人的仲裁意識。

2．規定臨時仲裁的相關內容。

臨時仲裁制度有著機構仲裁所無法替代的優勢，而且它更能體現當事人的意思自治，體現仲裁的本質，更能發揮仲裁快捷經濟地解決商事糾紛的優點，大多數國家的仲裁立法及有關國際仲裁公約都對臨時仲裁作出規定，允許當事人可以自由決定將糾紛提交常設仲裁機構或者臨時仲裁機構審理并作出裁決。《紐約公約》于1987 年4 月22 日對中國生效，我國就應在《仲裁法》中對臨時仲裁作出法律規定，以貫徹當事人意思自治這一原則，應對臨時仲裁員的產生辦法、仲裁庭的組成、仲裁地點及裁決糾紛所適用的程序規則等，作出相應規定，以便當事人選擇。自主性較強的臨時仲裁雖有一定的風險，但這也有利于增加中國仲裁制度的吸引力。因為從我國涉外仲裁的實際情況來看，我國的國際商事仲裁制度幾乎同步于其他國家，積累了豐富的經驗并享有一定的聲譽。國際仲裁人才資源是各國可共享的，中國在這方面也應更加重視和相對正視。

3．建立區際仲裁制度。

香港和澳門回歸之后，中國內地、香港、澳門和臺灣各地之間的法律統屬于不同的法系，法律制度之間的差異和政治問題的隔閡使得兩岸三地仲裁裁決的承認與執行頗為復雜，并因此而成為學者研究的熱點問題之一。建立區際仲裁制度是克服我國一國兩制下區際司法獨立障礙，解決區際商事爭議的最有效的方式。內地與香港已經探索出了解決區際司法協助問題的最佳方法和模式。實踐證明，這種方式在相互尊重兩地現有法律制度的情況下，由兩個法域協商并達成相互執行仲裁裁決的安排，然后各自按照本法域的法律程序加以確認，完成兩地立法的銜接，這樣既可以保證相關制度的連續性和穩定性，又可以避免其他兩種途徑的弊端。 ［6］

4．完善仲裁的司法監督。

任何制度的有效運作都離不開一個好的外部環境，仲裁制度也是如此，人民法院應當為仲裁程序的有效運作創造良好的外部環境。仲裁作為一種司法外的糾紛解決方式，與通過法院解決糾紛存在著不同之處，法律不能強求仲裁與司法解決糾紛完全一致，將對司法的要求強加于仲裁之上。仲裁的司法監督主要表現在重新仲裁、仲裁協議，管轄權的司法審查、不予執行、仲裁裁決的撤銷、司法監督的范圍等幾個方面。我國在這方面主張采取“原則上不監督，但在當事人協議同意時可監督仲裁實體內容”的做法?！爸俨梅ǖ母母锊槐卦凇绦虮O督論’與‘實體監督論’之間作非此即彼的兩難選擇，只要承認當事人意思自治的權利，那么，在法院是否監督仲裁實體內容的立法模式選擇上，法院原則上不監督仲裁實體，但在當事人協議同意時可以監督的模式當然是最佳方案?！保?］

5.對傳統方法的突破。

和傳統的替代性爭議解決辦法一樣，網上替代性爭議解決辦法的核心在于以更加靈活和高效的方式提供爭議解決服務。在網上仲裁程序中，業經身份鑒別的文件資料可以安全地在當事人間傳輸，當事各方可足不出戶地進行案件的虛擬庭審，“面對面”地陳述案情、進行答辯、出示證據材料并予以質證。整個案件程序被全程以電子方式記錄下來，可由有權對之進行解密的各當事方在任何時間任何地點對之進行解密展示。因此，網上仲裁具備了常規仲裁的絕大部分優點，又具有自己獨特的吸引力。 網上仲裁的出現不僅是在形式方面對傳統仲裁的突破，更是需要人們來認識既有的仲裁法律制度所面臨的新課題，包括：在線仲裁協議的形式要求，網上仲裁的仲裁地問題，網上仲裁裁決及其撤銷、承認與執行以及網上仲裁是否適用現有的國內和國際仲裁法律制度。 ［8］

6．新理論初步形成。

在我國仲裁研究發展中，各仲裁機構不斷創新，在實踐中形成了一些新的仲裁理念。如：仲裁與調解相結合，這在國際上被稱為“東方經驗”。王生長博士所著《仲裁與調解相結合的理論與實務問題》一書，從理論與實踐上對仲裁與調解相結合進行了系統闡述和分析。這一仲裁模式要求：“仲裁員在仲裁過程中應當為當事人營造一種和諧寬松的氣氛，比訴訟更加理性，更有人情，而不造成雙方劍拔弩張，仲裁員應該督促當事人理性地進行綜合分析、權衡利弊，真正了解自己的得失，仲裁要合法、合情、合理，還要合算”。［9］ 化解民商事爭議，應堅持“公正、有效、經濟、和諧”的價值取向，不能堅持傳統的對仲裁、訴訟等化解爭議方式的理解，從而實現經濟、和諧地處理糾紛或爭議。［10］

7. 修改立法相關規定。

我國國際商事仲裁立法主要見之于1991年民事訴訟法及1994 年仲裁法。近幾年，仲裁法的完善是仲裁界的熱門話題，但事實上，如果民訴法不修改，仲裁法是不可能得到徹底改進的。完善我國的國際商事仲裁立法，這一點不可忽視。在民事訴訟法第四編中“涉外民事訴訟程序的特別規定”為我國早期的國際商事仲裁立法，但其存在內容簡略、視角立法技術粗糙、立法者知識準備不足等問題。應在民訴法有關規定及仲裁法的基礎上更多考慮當事人的意思表示并最大限度地尊重當事人意思自治。我國現行仲裁法第七章為“涉外仲裁的特別規定”，修訂仲裁法涉及到對第七章的修訂，通常認為，廣義的“國際”一詞涵蓋“涉外”，但“涉外”一詞卻不等于“國際”，在術語上應限制使用“涉外仲裁”而廣泛采用“國際商事仲裁”。如果僅提及“涉外”仲裁使得中國的仲裁制度似乎國別性太強，從而不利于中國國際商事仲裁制度的國際化。

四、結論

通過對我國國際商事仲裁法律制度的現狀及其不足之處進行分析，我們可以得出如下的結論：盡管我國國際商事仲裁已有50年的歷史，我國現行有關調整國際商事仲裁的法律已成體系，國際仲裁事業發展迅速，但與國際上通行的做法相比仍然有一些尚待改進與完善的地方。我們應該尊重仲裁制度的自治性原則，追求效益、公平和獨立的仲裁價值觀，實行國際化與本土化兼備的國際商事仲裁制度。為了使我國的仲裁事業融入國際仲裁市場，加快我國仲裁事業的現代化和國際化的進程，應當參照《示范法》的規定對我國現行的仲裁法進行修改，以便使我國的國際商事仲裁各方面制度不斷得到完善。

從仲裁法實施到今天，我國國際商事仲裁制度正穩步進入穩定、快速發展階段，我國將成為一個初具規模的仲裁大國。樹立現代化的仲裁理念已成為廣大學者和仲裁界人士的共識，如何在我國具體實施替代性爭議解決方式并走出中國特色，還需要學者們的進一步研究。時值1958年《紐約公約》簽訂50周年，我國應站在國際商事仲裁新的地平線上，進一步改革和完善現行的仲裁制度，加強理論研究，推動仲裁立法，與國際通行作法接軌，以適應經濟全球化和國際商事仲裁發展的要求，相信我國國際商事仲裁制度將有一個令人期待的美好未來。

參考文獻：

［1］王漢斌.紀念中國國際經濟貿易仲裁委員會成立四十周年座談會上的講話［J］.中國涉外仲裁年刊，1995 -1997:1.

［2］ 趙健.回顧與展望:世紀之交的中國國際商事仲裁［J］.仲裁與法律，2001(1)：2.

［3］ 宋朝武.我國仲裁制度:弊端及其克服［J］.中國政法大學學報，2002，20(6)：91-98.

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［6］ 詹禮愿．中國區際商事仲裁制度研究［M］ ．北京：中國社會科學出版社，2007:10．

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［8］ 李虎．網上仲裁總論［J］.仲裁研究，2005（3）：78-83．

［9］ 張斌．仲裁法新論［M］.廈門：廈門大學出版社，2004（1）：2-4．

［10］ 高順齡，熊世忠．市場主體的新需求和仲裁服務的新方式［J］.中國仲裁與司法，2004（3）：38．

［11］ 宋連斌.國際商事仲裁立法有待加速［N］.人民法院報，2004-04-07（21）.