中美獨立董事制度的比較與啟示

[摘 要] 本文通過對美國獨立董事制度的考察，以及中國獨立董事現狀的分析，提出了借鑒發達國家成熟資本市場發展的經驗，適時構建中國獨立董事市場的具體措施。

[關鍵詞] 公司治理 獨立董事制度

一、美國獨立董事制度

美國《1940年投資公司法》中就規定至少需要40%的董事由獨立人士擔任。1977年經美國SEC批準，紐約交易所引入一項新條例，要求本國的每家上市公司“在不遲于1978年6月30日以前設立并維持一個全部由獨立董事組成的審計委員會，這些獨立董事不得與管理層有任何會影響他們作為委員會成員獨立判斷的關系”。其他證券交易所也有類似的要求，美國證券交易所提議公司審計委員會完全由獨立董事組成，但不做硬性規定；全國券商協會也要求公司審計委員會中獨立董事至少要占大多數。20世紀70年代銀行危機后，聯邦儲蓄保險公司也開始執行新的審計委員會組成方案，要求一些較大的保險儲蓄機構在組建審計委員會時，必須包括銀行和財務專家等獨立董事。20世紀90年代，《密歇根州公司法》在美國各州公司立法中首先采納了獨立董事制度，該法規不僅規定了獨立董事的標準，而且同時規定了獨立董事的任命方法以及獨立董事擁有的特殊權利。為了強化審計委員會的獨立性，納斯達克于1999年9月針對其中的獨立董事提出了修改方案，并于1999年12月14日獲全國證券交易商協會批準。根據OECD1999年的調查顯示，獨立董事占董事會的比例，美國為62%。而《財富》美國公司1000強中，董事會的平均規模為11人，外部董事就達9人，內部董事僅2人。根據美國投資者責任研究中心一項名為“1997年董事會事務:標準普爾500家超大型企業的實踐”調查表明，在研究所涉及的所有公司中，董事會中獨力董事的比例平均為61.1%。大公司的董事會變得越來越獨立，并且隨著公司規模的不斷擴大，獨立董事的比例也顯著增加。標準普爾500家公司中獨立董事的比例以每年1%的速度增長從1995年的64.7%上升到1996年的65.8%，再到1997年的66.4%。

美國公司的董事會由股東大會選出，其中外部董事約占董事會成員的3/4，董事會的審計委員會、薪酬委員會，、提名委員會多數是獨立的非執行董事控制?？梢哉f與內部董事相比，人們把更多的信任給予了獨立董事。

二、中國獨立董事現狀

1．獨立董事的產生機制。獨立董事的產生機制是確保獨立董事人格獨立性與行使權力獨立性的關鍵性環節。中國證監會在其《指導意見》的通知中規定“上市公司董事會、監事會、單獨或者合并持有上市公司已發行股份1%以上的股東可以提出獨立董事候選人，并經股東大會選舉決定”。事實上，中國與美國在股權結構上差異很大，中國大多數上市公司為國有控股公司，在這種背景下，外部董事產生多由上市公司大股東向董事會推薦，并由大股東操縱下的董事會“集體討論”通過， 后經“一股獨大”操控下的股東會投表決接納。從而致使獨立董事監督職能虛化。

2．獨立董事的激勵機制。《指導意見》規定：“上市公司應給予獨立董事適當的津貼。津貼的標準應當由董事會制定預案，股東大會審議通過，并在公司年報中進行披露?！痹撘幎o形之中弱化了獨立董事的獨立性，使得獨立董事在經濟上受制于大股東，獨立董事很難有足夠的勇氣來制止該行為以保障中小股東利益不受損害。

3．獨立董事的約束機制。目前中國對獨立董事在法律上和市場上都不存在有效的監督或制約，獨立董事更多扮演的是“顧問”角色，而不是直接負有經濟賠償責任的董事。獨立董事的決策權有限，很難追究其經營責任，導致對其約束非常軟，因此一些獨立董事對參與董事會重大決策積極性不高，觀念上不夠重視，這些董事實際上成為了“掛名董事”。

三、構建中國的獨立董事市場

1.明確獨立董事的所代表的利益主體。只有當中小股東推選出能夠代表他們的利益來制約大股東任何有可能損害他們利益的行為的人時，公司的治理結構才可以說是比較全面的反映了各利益主體的關系。這種責任自然而然的就落在了獨立董事的身上。

2.成立獨立董事協會，由該協會對獨立董事進行嚴格考核和資格認證。這樣，有利于獨立董事真正效用的發揮要保證獨立董事的獨立性，促進董事特別是獨立董事人才的建設，有利于獨立董事制度化、職業化、法人化。

3.實現獨立董事權力和責任的對等，即建立獨立董事的賠償、保險機制。賠償機制的建立，可以使獨立董事成為真正的“三有”董事，即有決策知識、有責任心、有公心。如果獨立董事沒有適當履行義務，造成公司或其他股東的損失，應對公司或受損害的股東承擔連帶民事賠償責任。保險機制可以解決獨立董事因為考慮個人承擔責任問題而不愿為股東利益采取必要行動。

4.在獨立董事市場發展的不同階段，政策的實施應適時調整。獨立董事市場的發展歷程可以分解為引入期、成長期和成熟期三個階段。市場引入期重點應放在擴大獨立董事的規模上，在此基礎上不斷規范該市場，加強對獨立董事的監督、培訓和考核。成長期應在繼續擴大規模的同時重點保證獨立董事的質量，在董事會各委員會（如提名委員會、薪酬委員會、審計委員會）中進一步強化獨立董事的作用。成熟期應走集約化發展道路，控制獨立董事規模使之與需求相平衡，對獨立董事進行年度評審并引入淘汰機制，保持該市場處于動態平衡。

參考文獻：

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