對我國上市公司關(guān)聯(lián)方交易缺陷的思考

[摘要] 近年來，一些上市公司為了變相籌資，取得配股資格或?qū)崿F(xiàn)扭虧、避免被ST或PT，利用法律制度、會計制度上的漏洞，運用關(guān)聯(lián)交易對利潤進行操縱，造成會計信息質(zhì)量低劣，損害了廣大投資者、債權(quán)人的合法權(quán)益，擾亂了資本市場的秩序。另一方面，從國內(nèi)瓊民源到美國安然公司利用關(guān)聯(lián)方隱藏債務(wù)、掩蓋真實財務(wù)狀況，最終破產(chǎn)，使人們看到了關(guān)聯(lián)方交易帶來的惡果。因此，上市公司關(guān)聯(lián)交易成為我國證券市場監(jiān)管的重點和難點。

[關(guān)鍵詞] 關(guān)聯(lián)交易 重組 非公允 披露 審計

一、目前上市公司關(guān)聯(lián)方交易的缺陷

我國上市公司關(guān)聯(lián)交易十分普遍。關(guān)聯(lián)交易本身無可非議，是一種個性行為，然而我們看到的更多的情況是，當前很多上市公司進行的往往是非公允的關(guān)聯(lián)交易。

1.違規(guī)占用資金

上市公司的大股東違規(guī)占用關(guān)聯(lián)方資金問題是中國資本市場由來已久的一個老問題。長期以來，部分上市公司的大股東利用治理結(jié)構(gòu)尚不完善的漏洞，憑借對上市公司的絕對控制地位，通過直接無償或者幾乎無償借用﹑關(guān)聯(lián)交易但不支付貨款﹑上市公司的貸款回籠到關(guān)聯(lián)方賬戶等主要手段挪用、占用上市公司資金，直至上市公司淪為空殼。

2.轉(zhuǎn)嫁費用負擔

股份公司改制上市時，一般都將企業(yè)從社會的非生產(chǎn)性資產(chǎn)剝離出來，但股份公司上市后仍需要關(guān)聯(lián)公司提供有關(guān)方面的服務(wù)，因此，上市前各方都會簽訂有關(guān)費用的支付和分攤標準的協(xié)議。這些項目涵蓋面較廣，包括醫(yī)療、飲食、托兒所、職工住房、廣告費用、離退休人員的費用等等。

3.關(guān)聯(lián)方違規(guī)擔保

擔保事項在上市公司中十分普遍。股份公司為集團公司提供信用擔保，可解決集團公司的資金困難，但信用擔保有可能成為股份公司的或有負債，增加股份公司的財務(wù)風險。關(guān)聯(lián)方公司相互擔保，會形成資金的相互擔保鏈，一旦一個公司出現(xiàn)問題，其他關(guān)聯(lián)方公司也難以幸免。雖然從表面上看，每筆貸款都有擔保人，似乎很安全，但實際上存在著很大的風險。

4.關(guān)聯(lián)方進行非公允資產(chǎn)買賣

國外公司法規(guī)定，上市公司或其任何附屬公司向關(guān)聯(lián)人士購買或變賣資產(chǎn)，或在收購或出售另一間公司時，該公司的一名主要股東屬關(guān)聯(lián)人士，屬較重要的關(guān)聯(lián)交易，必須向股東大會公布并取得其批準后方可實行，而關(guān)聯(lián)人士須放棄投票權(quán)。由于這些最大股東在購并行為中的支配因素，在交易價格的確定標準、交易程序中少數(shù)股東的參與程度、信息披露的充分性等方面就會暴露出諸多問題。

5.利用并購或重組進行非公允關(guān)聯(lián)交易

利用并購或重組進行非公允關(guān)聯(lián)交易有兩種主要形式：(1)資產(chǎn)剝離， 將本身的不良資產(chǎn)剝離給關(guān)聯(lián)方， 玩一個“金蟬脫殼”， 從而降低費用， 避免不良資產(chǎn)經(jīng)營造成的虧損， 同時還可以得到一筆剝離收入。 (2)資產(chǎn)租賃， 將不良資產(chǎn)出租給關(guān)聯(lián)方， 或者通過調(diào)節(jié)資產(chǎn)的租賃價格， 從而實現(xiàn)利潤的流入。

二、完善關(guān)聯(lián)方交易的建議

1.完善關(guān)聯(lián)交易及其披露的會計規(guī)范

就關(guān)聯(lián)交易及其披露的會計規(guī)范而言，我們可以從以下的幾個方面入手。

（1）完善對關(guān)聯(lián)方關(guān)系及其交易的范圍界定

采用實質(zhì)重于形式的原則判斷關(guān)聯(lián)交易方能在一定程度上遏制“關(guān)聯(lián)交易非關(guān)聯(lián)化”。由于從實質(zhì)上看，上市公司的“關(guān)聯(lián)交易非關(guān)聯(lián)化”屬于關(guān)聯(lián)方交易，所以治理關(guān)聯(lián)交易非關(guān)聯(lián)化的關(guān)鍵在于采用實質(zhì)重于形式的原則判斷關(guān)聯(lián)方交易。從法律角度來講，通過非關(guān)聯(lián)化的形式來進行關(guān)聯(lián)交易并不能改變利潤提供方與接受方的關(guān)聯(lián)交易實質(zhì)。提供方與相關(guān)的上市公司明顯違背市場公平交易原則，事實本身就是交易雙方具有了法律上的利害關(guān)系——即關(guān)聯(lián)方關(guān)系的實質(zhì)。

（2）完善對關(guān)聯(lián)交易定價政策的披露

通常國際上認可的關(guān)聯(lián)交易定價方法主要有再售價格法、成本加成法和不受控制的可比價格法三種。再售價格法是指從再售價格中扣減能彌補再售成本和適當毛利以確定再售方應(yīng)付轉(zhuǎn)移價格的方法，通常是當商品在關(guān)聯(lián)方之間轉(zhuǎn)移后又銷售給獨立第三方時被采用。成本加成法是指在供應(yīng)商的成本上增加適當?shù)母郊又底鳛橘徹浄綉?yīng)付轉(zhuǎn)移價格的方法，通常應(yīng)用在關(guān)聯(lián)方采購中。不受控制的可比價格法是指參照非關(guān)聯(lián)方之間在經(jīng)濟上可比的市場中買賣類似商品所采用的價格作為確定關(guān)聯(lián)方之間轉(zhuǎn)移價格的方法，往往在關(guān)聯(lián)方資產(chǎn)交易中使用。關(guān)聯(lián)交易價格的定價方法可以參照國際慣例，結(jié)合我國的定價政策和價格形成機制確定。

（3）完善關(guān)聯(lián)交易披露的方法

關(guān)聯(lián)交易的披露國際上有兩種方法：一是在會計報表附注中作相關(guān)披露，二是對某些重大項目的金額在會計報表中披露，其他事項在會計報表附注中披露。我國上市公司關(guān)聯(lián)交易的披露多采用第一式，文字描述過于繁瑣，不易理解。要完善我們關(guān)聯(lián)交易的披露方法，要求多一些表格形式，使使用者能夠一目了然，增加這類交易的透明度。可以根據(jù)重要性原則將對上市公司財務(wù)和經(jīng)營狀況有不容忽視的影響的大額資金占有或占用在資產(chǎn)負債表中列出，以利于報表使用者能夠清晰明確的判斷。

2.完善公司治理結(jié)構(gòu)

對新上市公司而言，加強審核管理，就堵住了不公平關(guān)聯(lián)交易產(chǎn)生的源頭，這是從根本上解決不公平關(guān)聯(lián)交易的重要措施。在企業(yè)上市之初，其完整的產(chǎn)供銷系統(tǒng)應(yīng)全部進入上市公司，此外企業(yè)必不可少的輔助生產(chǎn)設(shè)施、商標權(quán)、工業(yè)產(chǎn)權(quán)等無形資產(chǎn)也應(yīng)全部進入上市公司，從而最大可能增強上市公司的獨立自主性。對于獨立能力差的上市公司，應(yīng)該加強資本運作的力度，通過集團公司與上市公司相關(guān)資產(chǎn)的置換，進行業(yè)務(wù)重整，將上市公司主營業(yè)務(wù)需要的上下游業(yè)務(wù)（或其中之一）從母公司置換進來，或者通過將上市公司目前的主營業(yè)務(wù)資產(chǎn)置換回母公司，置換進其他可以獨立運作的資產(chǎn)以及通過收購、兼并等方式，完善上市公司的產(chǎn)供銷資源系統(tǒng)并迫使上市公司具有直接面向市場獨立經(jīng)營的能力，這樣會大大地減少關(guān)聯(lián)交易的產(chǎn)生。

對其他上市公司來說，要采取措施規(guī)范股東大會、董事會、監(jiān)事會和經(jīng)理層的權(quán)責，形成權(quán)力機構(gòu)、決策機構(gòu)、監(jiān)督機構(gòu)和經(jīng)營管理者之間的制衡機制。并強化股東對經(jīng)營者的監(jiān)督，賦予監(jiān)事會更多的實權(quán)，逐步變事后監(jiān)督為事前監(jiān)督。同時，要完善上市公司獨立董事制度，并在職能上處理好獨立董事與監(jiān)事會的關(guān)系，由獨立董事代表中小股東利益，并對上市公司的關(guān)聯(lián)交易發(fā)表獨立意見。

3.改進關(guān)聯(lián)方交易的審計和行政監(jiān)管

對上市公司的財務(wù)和經(jīng)營成果產(chǎn)生重大影響的關(guān)聯(lián)交易，應(yīng)要求上市公司聘請注冊會計師進行專項審計，并發(fā)表恰當?shù)膶徲嬕庖姡瑢⑵渥鳛樾畔⑴兜囊?guī)定內(nèi)容。注冊會計師對關(guān)聯(lián)方關(guān)系及其交易的審計，必須嚴密關(guān)注關(guān)聯(lián)交易的真實性、合法性、有效性、交易價格的合理性，審查是否符合公開、公平、公正的交易原則，看是否存在利用關(guān)聯(lián)交易來操縱利潤、轉(zhuǎn)移資金的現(xiàn)象，恰當?shù)陌l(fā)表審計意見。

從政府監(jiān)管部門的規(guī)范來看，公司在改制重組中應(yīng)盡量減少關(guān)聯(lián)交易，尤其是與控股股東及其下屬機構(gòu)之間在供應(yīng)、銷售、生產(chǎn)加工等直接經(jīng)營環(huán)節(jié)的關(guān)聯(lián)交易。公司50%以上的營業(yè)收入和利潤來自關(guān)聯(lián)交易的，在沒有制定有針對性的減少和規(guī)范關(guān)聯(lián)交易的實施方案之前，不得發(fā)行上市。在申請上市的擬上市公司公開發(fā)行股票之前，不得存在對擬上市公司產(chǎn)生重大影響的關(guān)聯(lián)交易。

4.完善法律對關(guān)聯(lián)交易的監(jiān)管

健全有效的法律制度是制止不公平關(guān)聯(lián)交易泛濫、維護關(guān)聯(lián)交易公平的根本保障。我國應(yīng)著力于完善以下幾點：(1)拓展其調(diào)整對象，將關(guān)聯(lián)公司全面納入公司法體系，通過關(guān)聯(lián)企業(yè)專章立法來規(guī)制關(guān)聯(lián)交易。(2)突破公司法絕對的法人人格獨立原則和股東有限責任原則，確立公司法人人格否認原則。即在關(guān)聯(lián)公司專章立法中規(guī)定，當上市公司為謀求不正當利益，濫用控制權(quán)，損害從屬公司及其中小股東、債權(quán)人利益時，從屬公司喪失獨立法人資格，造成的損害直接由上市公司來承擔，而不以其出資額為限。(3)重新構(gòu)架公司法制度安排，在關(guān)聯(lián)公司專章立法中規(guī)定股東大會批準制度、股東表決權(quán)排除制度、股東派生訴訟制度等從事前預(yù)防和事后救濟兩方面來對上市公司關(guān)聯(lián)交易予以法律規(guī)制，建立完善的關(guān)聯(lián)交易法律體系，從制度上避免不公平關(guān)聯(lián)交易的發(fā)生。（4）對上市公司關(guān)聯(lián)交易信息披露的相關(guān)問題做出統(tǒng)領(lǐng)全局的規(guī)定，制定統(tǒng)一的標準，給上市公司提供一個執(zhí)法效力強的、明確的立法依據(jù)。（5）在執(zhí)法力度方面，要求在公司股東迫使公司行為違背正常的商業(yè)條件，給第三者造成利益損失時，應(yīng)對其行為后果承擔相應(yīng)的責任。可借鑒國際上通行的做法，制定相應(yīng)的股東派生訴訟制度和控股股東賠償制度，以保護中小投資者的利益。

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