公司捐贈法律問題研究

[摘 要] 目前我國立法對公司捐贈問題還未有具體的規定，但在實踐中關于公司捐贈行為有著諸多的爭議。筆者在此將這些爭議定義為公司捐贈中存在的困境，同時也結合我國具體情況分析現階段我國公司捐贈中的種種困境。

[關鍵詞] 公司捐贈

在公司捐贈的諸多爭議中，關于公司捐贈行為的法律效力問題是爭議的焦點。公司法人的權利能力和行為范圍是以公司章程為限，超越公司目的范圍的行為被規定為無效行為，這在法律上被稱為越權原則，我國臺灣地區學者將之稱為逾越權能法理。該原則在實踐中典型的表現就是交易對方對公司逾越公司權限的行為提出無效抗辯，使越權行為歸于無效。

公司捐贈行為的合法性與公司的目的范圍有非常重要的關系，一般說來，超越公司目的范圍的公司捐贈行為即為違法。但是，隨著逾越權能原則的衰微，司法實踐中對于該理論已經做了許多擴大化的解釋。如日本的法院認為，公司作為經濟社會的構成單位，其捐贈行為之效力并不應局限于是否超越公司章程所制定的目的范圍本身，而應該看公司捐贈行為對達到公司章程目的直接的或間接的必要的行為。美國的法院認為，公司負擔一定的社會責任，公司捐贈并不一定會對公司帶來不利，公司對私人機構之合理性捐助，應不構成公司逾越權限之行為。

通過上述分析可以看出，筆者認為對于公司捐贈行為的效力，重點是看公司的行為應該在何種情況下、何種程度受制于章程所規定的目的范圍。在早期的學說中是按照民法有關法人的目的范圍法理推論，將公司的目的范圍嚴格局限于目的范圍內。雖然在有的判例中原則上認可了這一原則，但將公司目的范圍擴張至公司的營業自身行為和為了公司營業的行為兩大類。現在的許多判例甚至并不重視章程有關目的條款的記載細節，而是將目的條款的文字放在社會觀念上加以擴張性解釋，包括直接或間接的與目的內容相關的附帶事業，以及為了達成公司目的，相當的、有益的行為都劃入公司目的范圍。

一、公司捐贈行為與多種利益訴求的沖突

首先是股東利益與公司利益的沖突。公司股東投資設立公司的目的在于取得投資收益，實現其利益的最大化。特別是在公司股權分散的今天，公司的股東中存在著以追求短期的利益為主的投機性投資者。而公司的捐贈，是為了實現公司的社會責任，主要是從公司的長遠利益出發;公司對社會捐贈的多了，股東可以分配的利潤就少了。這是一個明顯的矛盾。如果在規模比較小的有限責任公司，股東直接參與公司的經營決策，可以直接決定公司捐贈的對象、數目等等，這當然不會存在所謂的沖突問題。但如果是規模比較大的股份有限公司，由于公司股權結構復雜，又存在著所有權與經營權相分離的情形，公司股東，特別是中小股東，不參與公司的決策，或者不能參與公司的決策;同時，由于不同的股東投資公司的預期又不同，著眼于公司長遠利益的公司捐贈在公司股東之間引發爭議等自然無法避免。

其次是股東利益與董事利益的沖突。公司捐贈旨在于增進公司長期價值，所以對于那些短期持有公司股票的投機型股東而言，他們沒有關注公司捐贈的動力;而對于投資型股東而言，其長期持有公司股票意在著眼長遠，獲取公司經營分紅并與公司共成長。故此他們更關注公司的長遠利益。對公司董事而言，其決定捐贈的目的具有多樣性，或憑其商業經營判斷為提升公司長遠利益的捐贈;或為提升自身名氣，增加自身的競爭性而實施的本不需要的捐贈;或為牟取個人私利，諸如為了子女就學、個人感情等私利而決定捐贈。如董事完全為了提升公司長遠利益而進行捐贈，理論上來說董事與股東(投資型股東)之間不存在利益沖突，但實際情況卻往往并非如此。問題在于，即使是對同一個對象進行捐贈，雙方的認知也可能大不相同。董事對公司業務的把握更加熟練，股東往往沒有相應的知識儲備，因此同樣一個捐贈行為在董事眼中可以促進公司長遠利益，但在股東眼中卻看不到長遠利益的前景，眼見的只是公司資產的浪費，沖突也由此發生。

最后是公司利益與社會利益的沖突。公司是一個營利法人，這在盛行公司社會責任理念的時代也不能否認，只是強調的角度不一樣而已。強調公司的社會責任，也就是公司既要為股東的利益考慮，也要考慮到公司其他利益相關者的利益。公司進行慈善捐贈是公司承擔社會責任的一種方式。公司利益與社會利益的沖突主要表現在:一是公司利益與社會利益在數量上存在著此消彼漲的關系。公司慈善捐贈多了，社會獲得的福利就越多，但公司剩余的利益就越少;二是如果是公司采取法律規避型的捐贈，則將直接導致社會福利的減少。如公司瀕臨破產但公司仍然將公司財產捐贈給他人。這時候公司對社會的捐贈是增多了，但公司的財產減少，卻導致了公司利益相關者，如債權人、公司員工福利的減少。

二、公司自身慈善意識困境

企業好公民是當代社會的一個新的理念，是企業內在的利益追求與外在的社會要求相結合的結果，目前正在成為企業文化特別是大公司文化必要的組成部分。在30年前，社會認為企業的責任僅是增加股東的利益，任何其他的目的，只會減低股東的福利，是不可取的。而在今天，這個觀念已經過時了。實踐經驗證明，企業的社會公益成績，完全可以幫助企業的營運取得更佳的成效，鼓勵公司的員工更投入他們的工作，使優質的人才不致流失，增加公司的收益和吸引更多的投資者。公司對社會的慈善道義責任已不再是企業捐助社會公益事業唯一的、最重要的理念，代替它是一個更現實的看法，即企業公民理念。

傳統的公司捐贈主要是企業家個人或者公司基金會的行為，其目標走向是完全的利他主義。例如:建立于1907年的羅素·塞奇基金會的目標是“改善美國的社會生活條件”;創立于1911年的紐約卡內基基金會(Carnegie Corpora-tionof紐約)的宗旨是“促進相互理解和知識的發展與傳播”;1913年創立的洛克菲勒基金會以“促進全人類的共同富裕”;目標概括性最強的是1918年建立的哈克尼斯的共同基金會，旨在“服務人類福利”。而現代公司公民的概念不是慈善道義概念。公司捐贈已經將純粹他利的慈善捐贈視為公司履行社會責任的一種方式而不是惟一方式也不是主要的方式。從相關利益人概念出發的公司管理者們，將企業與社會的關系看作是相互依存的、不可分割的整體，自己已經不再只是股東利益的代表者，而是包括普通大眾利益在內的消費者、社區、環境等等相關利益人的代表。因此，這類公司管理者們將自己看作是共同體的財產管理人或者受托人，他們逐漸摒棄了僅從慈善角度向窮人提供援助的公司捐贈模式，轉向以公共信托人身份，考慮所有相關利益人的利益的公司捐贈新模式。新模式涉及對公司責任中的經濟責任與非經濟責任相關性的認識，涉及公司在“長期、理性的自我利益”。捐贈模式中，將自身利益與社會利益交織互惠，而不是斷開和分離。所以，工業化社會在向后工業社會行進中，完全從道義責任出發的慈善性捐贈動機已呈下降趨勢，而將社會捐贈作為社會投資的動機顯著上升。例如臺灣的統計研究發現，臺灣企業捐贈中互惠互利的動機點數近年有上升趨勢。 關于如何完善企業慈善投資的策略研究，在臺灣引起了企業界和非營利部門的普遍興趣。

但就中國企業現在的慈善意識而言，普遍還未將公司的發展戰略和慈善聯系起來。國家發改委經濟研究所流通與消費研究室指出，我國國內現有的大大小小100多家慈善公益組織所掌握的資金總計，僅占到國內GDP的0.1%。國內工商注冊登記的企業超過1000萬家，但有過捐贈記錄的不超過10萬家，即99%的企業從來沒有參與過捐贈。而美國通過第三次分配的財富，占到了美國GDP的9%。美國富裕階層—企業和個人，每年通過各類基金會做出的慈善公益捐助有6700多億美元。有錢不想捐，捐了收效，熟悉“成本—收益”法則的企業在捐贈的困境下，企業難免會產生“惰性”。出現這種狀況的原因，除了缺乏制度環境外，另一個很重要的原因是，我國企業的捐贈往往是一種偶然性或暫時性的行為，沒有將捐贈納入企業的發展戰略和企業文化中，沒有將捐贈視為贏得長期商業利益的一項持續性源泉，而缺乏差異性和專門性的捐贈，難以使企業獲得預想的收益，這也間接造成了企業的“慈善惰性”。

三、解決公司捐贈困境的法律建議

基于中國企業的慈善現狀，筆者認為要解決現在企業慈善中存在的問題，可以從如下幾方面加以改善：

首先是要“政慈分開”。“小政府，大社會”是社會結構轉型的必然要求和發展趨勢。政府要引導中國的慈善組織為社會經濟發展服務，特別是要引導慈善組織進入目前政府和企業都不適宜介入或效率較低的領域。政府應逐步將社會救濟和社會福利方面的部分事務性職能轉移給有資質的慈善組織，國家應給予可能的支持，如劃撥部分社會福利基金給慈善組織，用于慈善救助，壯大慈善事業力量，增強慈善事業發揮社會功能的實力。在這一前提下，政府和各類慈善組織要各司其職、各盡所能。對于當前因中國轉型期而出現的諸如慈善組織性質雜亂、職能混合或交叉等現象和問題要盡快明確并加以解決。此外，中國慈善事業的發展應該汲取先行國家在這一方面的經驗和教訓，要逐步實現組織化、民間化、自治化、志愿化等取向。在減政放權的同時，政府要在宏觀上通過指導和協調，為慈善事業發展創造良好的外部環境，減少慈善組織活動的盲目性，提高其服務社會的效率。

其次是要培育現代慈善價值觀。必須清醒地認識到，中國慈善事業的發展首先需要適宜的社會文化環境。大量的慈善行為規范不可能完全依靠法律和政策進行框定，缺乏現代慈善價值觀的支撐，慈善事業發展難以形成良性的內部驅動機制。因此，將現代慈善價值觀更深、更廣地滲入公眾意識之中，是發展中國慈善事業的重要任務之一。在培育現代慈善價值觀的過程中，尤其需要注重啟動媒體的引導力量。在慈善事業宣傳過程中，要避免對于個人慈善行為的過分渲染，而要側重于對慈善事業社會化和組織化的工作進行倡導。

再次是要推進制度創新。慈善事業要持續發展，不僅需要一個健康的社會文化環境，還必須推進制度創新，為其構建系統的政策法規體系。特別是在經濟體制轉型時期和歷史發展的關鍵時刻，這個任務更加緊迫。具體說，要加快建立包括機構運作、自律與他律制度，以及從業人員的組織、人事、社會保障、福利等等相關制度，提高慈善組織的社會地位，增強對仁人志士投入慈善事業的吸引力。

最后是要加強慈善組織能力建設。雖然營利組織與非營利組織直觀上可能具有截然不同的使命描述，但筆者認為在更高的層次，兩類組織都有為社會創造更多價值的共同使命。慈善組織同樣存在著效率壓力，需要通過內部能力建設以提升組織持續存在的意義，否則也會造成社會資源的錯置。因此，慈善組織有必要借鑒已有的組織能力理論，全面提升自身的效率和社會公信度。具體而言，慈善組織的能力建設需要著重于以下幾個方面:其一是戰略管理能力。即應變組織動態變化的內外部環境，對慈善組織未來發展方向進行前瞻性的戰略定位，確定實現組織使命的具體路徑的能力;其二是資源動員與配置能力。包括對于人力資源和物力資源的動員和配置，主要指慈善組織對于人力資本和物力資本的吸引，以及運用這些資本創造社會價值的能力;其三是公關能力。包括與政府、媒體、國際組織、其他公益組織、企業、社會公眾等各方面的公共關系和溝通能力;其四是綜合運作能力。主要指慈善組織對于公益項目策劃、實施與管理的能力，組織運行的整體效率與效益，以及通過社會監督和評估獲得的社會公信度。

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