法治本土資源的局限性

郝東升 王曉漫 崔永青

【摘要】在市場經(jīng)濟及法治思想日益成型的現(xiàn)代中國,各種學術觀點的爭鳴,讓我們看到了法治中國的希望。以朱蘇力為代表的“法治保守主義”者主張中國法制現(xiàn)代化的實現(xiàn)要注重中國法治的“本土資源”。確實,我們的法治本土資源中蘊涵著豐富的現(xiàn)代法治精神的營養(yǎng),如和諧思想、傳統(tǒng)法制發(fā)達的立法技術和具體規(guī)范等,對此我們不能棄之不顧;但是,不可否認的是,我們的法治本土資源中又有很多不符合現(xiàn)代法治精神的“糟粕”,對此我們必須棄之不顧。

【關鍵詞】重農(nóng)抑商;工具主義;“人治”、“無訟”、“宗法”思想

眾所周知,中華民族具有悠久豐厚的傳統(tǒng)文化存量,傳統(tǒng)法律文化是其重要組成部分。它們已經(jīng)被廣大的人民群眾所選擇、接納和共享,并經(jīng)過數(shù)千年的積淀、凈化,得以綿延、傳承至今,因而有著不可忽視的穩(wěn)定性、延續(xù)性和大眾認同性。正如蘇力教授所深刻指出的:“傳統(tǒng)從來就是一種現(xiàn)實的力量,它既記錄在歷代的典籍之中,也活在人們的觀念、習俗與行為方式之中,并直接影響著各項制度的實際運作過程,不管這些制度是用什么樣的現(xiàn)代名稱。”①由此,傳統(tǒng)文化對法制現(xiàn)代化建設意義重大。這些對于法制現(xiàn)代化建設有用的成分,我們不能棄之不顧。另一方面,我們的法治本土資源中又有很多不符合現(xiàn)代法治精神的“糟粕”,對此我們必須棄之不顧。從現(xiàn)代法治的視角來看,我們傳統(tǒng)的法治本土資源也確實良莠不齊,魚目混珠,雜存著很多不利于法制現(xiàn)代化建設的因素。

一、 中國傳統(tǒng)法律文化是“重農(nóng)抑商”的文化

與西方海洋商業(yè)文明所孕育的“重商主義”正好相反,東方的中國歷代統(tǒng)治者在大陸農(nóng)業(yè)文明的強大慣性支配下,歷來都奉行“重農(nóng)抑商”的政策,其根本主張是以農(nóng)為本,限制工商業(yè)的發(fā)展。這是中國歷代專制王朝最基本的經(jīng)濟指導思想,其目的就是把廣大人民強行束縛在土地上,達到隨時可以為統(tǒng)治者所驅使的目的。“重農(nóng)抑商”的措施主要包括:第一,統(tǒng)治者反復強調農(nóng)業(yè)為本業(yè),商業(yè)為末業(yè),強化本末意識,抹黑商人的形象,從日常生活方面對商人進行限制,對其服飾、建房、乘車都有歧視性規(guī)定,貶低商人的社會地位;第二,在土地問題上,采取抑制兼并的政策,防止農(nóng)民大量破產(chǎn),穩(wěn)固農(nóng)業(yè)生產(chǎn)基礎;第三,強化戶籍管理,限制人口流動;第四,從多方面限制商人和商業(yè)活動:一是限制商人的政治權利,堵仕途之路,不許其后代做官,二是利用稅收制度懲罰商人,如西漢商人的算賦加倍;三是對暴利行業(yè)采取官營(史稱"官山海"),直接由國家壟斷經(jīng)銷,不許商人染指。由此,“中國國內從未形成統(tǒng)一的市場,商品經(jīng)濟極不發(fā)達,各地商業(yè)習慣不一,未形成統(tǒng)一的商法規(guī)則,反映市場經(jīng)濟運行一般規(guī)律的法律文化從未產(chǎn)生”。②

二、 中國傳統(tǒng)法律文化是一種工具主義文化

在傳統(tǒng)中國,法律從來不是維護和保障人們權利與自由的精神支柱,而恰恰是封建君主奴役臣民的工具;人們的普遍做法是服從既定的法律法規(guī),而極少關注法律的制定和實施是否侵犯了自身的權利。這樣便造就了統(tǒng)治階級的“順民”,人們普遍地形成了膽怯、愚昧、無知和奴性的人格。從而,在人們的思想中也就不可能形成現(xiàn)代法治所要求的民主、平等、自由、人權、私權神圣、權力制衡等觀念。以至于在今天的老百姓心目中,民主自由、人人平等的觀念仍然難以接受,即使在普普通通的民事生活中,權仍大于法。這不能不說是傳統(tǒng)法律文化所造成的極大悲哀。對此,我們必須正視這樣一種情況,并應當下大力氣把這些“糟粕”從優(yōu)秀傳統(tǒng)文化中剝離出來。

三、 中國傳統(tǒng)法律文化中的“人治”、“無訟”和“宗法”思想

在淵源流長的中國傳統(tǒng)法律文化中,存在著眾多不符合現(xiàn)代法治精神的思想,如“人治”、“無訟”和“宗法”思想等。首先,中國是一個具有悠久人治傳統(tǒng)的國度。在傳統(tǒng)奴隸制和封建制的中國,人治思想占絕對主導地位,從未出現(xiàn)過真正的法律統(tǒng)治。法律在任何傳統(tǒng)時代都幾乎無一例外地是專制統(tǒng)治階級達到自己政治目的的手段和工具。其次,中國又是一個以“無訟”為德的國度。深受儒家思想影響的中國傳統(tǒng)法律文化認為,一個理想的社會是一個沒有訴訟,沒有紛爭的“靜態(tài)”社會。在傳統(tǒng)中國,訴訟被認為是一種破壞社會秩序的極端方式,正所謂“訟,終兇”。因此,中國古代主張“訟不可長”、“訟不可妄興”。中國無訟法律文化深深根植于傳統(tǒng)農(nóng)業(yè)型的鄉(xiāng)土社會,它歷經(jīng)數(shù)千年砥礪,積淀深厚,具有強大的歷史慣性,其影響至今仍然根深蒂固地存在著。再次,中國同樣是一個具有濃厚“宗法”傳統(tǒng)的國度。據(jù)考證,宗法制度肇始于商代后期,由氏族社會的血緣關系在新的歷史條件下演化而成。所謂宗法制,就是自西周時期創(chuàng)立的根據(jù)親屬關系的長幼、嫡庶、遠近來決定政治上不同的地位或權利義務(尊卑),實現(xiàn)國家政治機器與家族組織結構合一的制度。它的核心問題是國家機器的運轉系于“宗族章法”,也就是宗法倫理;而以宗法倫理織結的“關系”是中國古代政治生活、社會秩序的基礎,是維系中國古代一切社會組織的重要精神紐帶,影響著傳統(tǒng)中國的方方面面。

總之,面對具有強大慣性力量的法治本土資源,我們應當解放思想,放下包袱,放眼世界。解放思想就是沖破傳統(tǒng)法治觀念對法制現(xiàn)代化建設的束縛,勇于并善于創(chuàng)新,使法制現(xiàn)代化建設闊步前進。放下包袱就是敢于放棄我們法治本土資源中對法制現(xiàn)代化的諸多不利因素,敢于擯棄傳統(tǒng),開拓未來。放眼世界就是把中國法制現(xiàn)代化事業(yè)放在世界法律發(fā)展的整體中去觀察和研究,注意從外國法制現(xiàn)代化的過程中吸取經(jīng)驗教訓。于此,閉關自守的思想和做法都是極其錯誤的。

【參考文獻】

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[2]何勤華.法的移植與法的本土化[C]. 北京:法律出版社,2001.

[3]張晉藩.二十世紀中國法治回眸[M]. 北京:法律出版社,1998.