上市公司退市機制研究

宋婷婷

【摘要】上市公司退市機制是證券交易制度的一個重要主成部分,是優化資源配置,促進證券市場健康、規范發展的必要條件。結合我國的國情并借鑒成熟市場的先進做法,對完善我國現有退市機制是很有必要的。

【關鍵詞】上市公司;退市機制;證券市場

自2001年建立上市公司退市制度以來,證監會先后出臺了《虧損上市公司暫停上市和終止上市實施辦法》,《虧損上市和終止上市實施辦法(修訂)》、《關于執行<虧損上市公司暫停上市和終止上市實施辦法(修訂)>的補充規定》、《關于對存在股票終止上市風險的公司加強風險警示有關問題的通知》、《關于執行做好股份有限公司終止上市后續工作的指導意見》等政策措施。證券市場對于我國來講畢竟還是新生事物,每個新的事物在孕育的過程中總會有一些這樣或那樣的問題。為了保障證券市場健康持續發展,充分實現其優化資源配置的功能,必須建立起行之有效的退市機制。

一、我國證券市場退市機制運行的狀況

經過幾年的政策調整,目前我國上市公司中經營業績不佳的公司不僅數量增多,而且虧損程度日益趨于惡化,退市規則所預期的目標并沒有得到實現,證券市場呈現以下特點:

(一)行政化傾向嚴重 我國證券市場退市制度的行政化理念,成為我國證券市場化進程的巨大障礙。證券市場中政府、上市公司、投資者三方的博弈,使投資者在與其他兩方的較量中始終處于被動地位。政府長期占主導地位,當某地上市公司面臨退市的困境時,地方政府往往主動或被動的介入公司的“保殼”活動中,提供一切便利支持或參與重組。

(二)對上市公司及其高管人員約束性不強退市涉及多方的利益,退市制度的實施并沒有對上市公司及其高管人員形成有效約束,甚至引發了多起上市公司高管人員貪污受賄的股市丑聞。如東方鍋爐,PT雙鹿等上市公司的老總侵吞股東的血汗錢,上市公司則因這些“蛀蟲” 陷入困境,步入虧損。

(三) 不能充分有效的保護中小投資者的利益 由于政府、上市公司、投資者三方地位的不對等性,使得中小股東承擔了過多本應由上市公司股東承擔的退市風險。

二、關于完善我國上市公司退市機制的思考

應以法律為主要手段規范和調整證券市場,用法律制度規制政府監管者的行為,保證證券市場的健康可持續發展。

(一)強化退市標準的可操作性

我國現有退市標準主觀因素多,客觀因素少。雖然《證券法》55條規定了暫時停市標準,但這些規定客觀性不強,可操作性差。例如,對于“不按規定公開其財務狀況,或對財務會計報告作虛假記載,可能誤導投資者”這一規定中“可能誤導投資者”缺乏法律的確定性,而且對“重大違法”表述過寬,不利于監管部門認定;對于“公司股本總額、股權分布等不再具備上市條件”的界定也過于模糊。這種簡單粗糙的規定使上市公司很難對照標準自我監督,防止發生違法退市的行為;同時也給予了決定上市公司退市的主管機關較大的自由裁量權,導致極易作出有違公平、公正和公開的退市決定。

衡量上市公司是否具有可持續經營能力作為退市標準是很重要的。持續經營能力是公司上市的基礎,公司一旦失去持續經營能力就不可能給股民任何回報,而且若讓失去持續經營能力的公司繼續留在證券市場也會造成資源的極大浪費。在這里持續經營能力的判斷標準可參考國外的做法如:(1)連續3年資不抵債;(2)公司因為股份回購、注銷或合并而導致股份總額少于人民幣1000元以上的股東總數少于1000人;(3)上市公司、企業全部或大部分業務已停止經營;(4)公司最近5年沒有發放股息,連續3年負債超過資產或銀行凍結其帳戶,或公司正在申請破產保護;(5)大部分資產被查封、扣抽、凍結、拍賣、租賃或遭到自然或人為因素的破壞。

(二)制定科學合理的退市程序

中國證監會頒布《虧損上市公司暫停上市和終止上市實施辦法(修訂)》規定:“公司在法定期限結束后未被披露暫停上市后第一個半年度報告的公司,證交所決定該公司股票終止上市。”在這一程序規定中,給予虧損公司整改時間太短,只有6個月。一般情況下,在6個月使虧損公司扭虧轉盈是很困難的。這里我國可參照香港聯交所的做法,將延期整改時間定為18個月左右,分四個階段,并由證監會監督實施;同時整改的每個階段公司都必須披露其實施情況,按期整改,在整改期間仍達不到上市標準的退市。

針對我國退市程序中對于相關當事人的救濟措施不完善的問題,我國可以借鑒國外成熟市場的先進經驗,如(1)增建退市聽證制度,給將要退市的公司一個“說話”的機會;(2)增加對退市機制申請復議程序,為退市公司提供上訴的機會。

(三)完善退市民事賠償程序

中小投資者在信息獲取方面和對上市公司的監管方面卻處于劣勢,是我國的弱勢群體。因此我國應建立相應的民事賠償制度,以保護中小投資者的利益。如果是因大股東的過錯或大股東派遣的經營管理人員的過錯而導致公司退市并使投資者遭受損失的,大股東有義務向中小投資者進行賠償;如果是因財務虛假而導致公司退市并使投資者遭受損失的,相關的中介機構與公司主要經營管理人員和主要的財務負責人員有義務向中小股東進行賠償;如果是因為董事會的決策失誤而導致公司退市并給投資者帶來巨大損失的,董事會成員有義務向投資者賠償。賠償額應示具體情況而定。

由上述分析可知,建立健全上市公司退市機制是我國上市公司提高自身實力,謀求可持續性發展的必由之路;只有客觀、清醒的認識到目前退市機制存在的不足,積極完善退市機制,加強制度建設,為上市公司退市掃除障礙,才能更好的發揮上市公司退市機制的效能。