孟德斯鳩《論法的精神》第二十九章的立法精神探析

林建玲

[摘 要]法國十八世紀啟蒙思想家孟德斯鳩在《論法的精神》第二十九章中論述了他的立法精神。在該章中孟德斯鳩闡述了法律和立法者、法律和立法意圖之間的關系；如何正確比較兩種不同的法律；制定法律要注意的事項以及他不完全贊成立法上整齊劃一的思想等內容。

[關鍵詞]孟德斯鳩 論法的精神 立法精神

一、法律和立法者之間的關系

首先，立法者的精神應當適中寬和。“適中寬和是立法者的精神。政治的“善”就好像道德的“善”一樣，是經常處于兩個極端之間的”。[4]比如他認為司法程序應該適當，如果過于繁雜，則不能達到保障司法公正的目的，遲來的正義等于非正義。而且很多受到侵害的權利主體都放棄求助于司法來保障自己的權益。但司法程序過于簡單也是不利于保障國民的自由和安全的，因為人們往往傾向于不加調查就做出決定。

其次、法律離不開立法者的感情和成見。“法律總是要遇到立法者的感情和成見的。有時候法律走過了關，而只染上了感情和成見的色彩；有時候就停留下來，和感情、成見混合在一起。”[5]法律離不開立法者，立法者的任務之一就是通過法律程序把一般社會規范上升為法律規范，使其具有國家強制力。立法者的價值評判雖然要以客觀的國情為基礎，但是肯定會帶有自身的感情和成見的。特別是在古代，法律完全就是皇帝的個人意志。在古希臘的著名悲劇《安提戈涅》中，國王克瑞翁，正是因為一時的感情用事，制定了違法神法的法律，導致了悲劇的產生。

二、法律和立法意圖的關系

關于法律和立法意圖的關系，孟德斯鳩首先認為和立法目的相違背的法律卻與之相符合。他以梭倫的法律為例來說明這一關系。梭倫的法律宣布“凡是在叛亂的時候不參加任何一方，就是丑惡無恥的人”。[6]這是很特別的，因為基本上所有的國家為了國家的秩序都是禁止叛亂的。然而，當時希臘分為許多個小國家，人們所害怕的是，在一個為內訌所苦的共和國里，那些小心謹慎，智慧明達的人隱蔽起來，所以號召那些少數的明智的安靜的人參加到叛亂者里頭去。

其次，孟德斯鳩還認為有一些法律是違背立法者意圖的。“有些法律，立法者很少了解到它們是和立法者的目的本身背道而馳的。”[7]文中舉了一個例子，“我立誓：我將永遠不壞‘鄰同盟會議諸成員的任何城市，我將不使它的水流改變；如果有敢于做這類的事情的話，我將向他宣戰，并將毀壞他的城市”。[8]這條法律的目的是為了保護任何一個城邦不被毀壞。但它卻規定一旦一個城邦食言毀壞別的城邦，其他的人就可以毀壞他的城邦，這樣的后果是使城邦遭到毀壞，而不是得到了保存。2007年11月21日在北京的一家醫院，一名叫李麗云的22歲孕婦由于難產生命垂危，而他的丈夫又拒絕在醫院的剖腹產手術上簽字，最終導致孕婦死亡。[9]對于這起悲劇的發生，我們在譴責諸多當事人的同時，也看到了我國醫療制度的弊端。我國《醫療機構管理條例》第33條規定:醫療機構施行手術、特殊檢查或者特殊治療時，必須征得患者同意，并應當取得其家屬或者關系人同意并簽字；無法取得患者意見時，應當取得家屬或者關系人同意并簽字；無法取得患者意見又無家屬或者關系人在場，或者遇到其他特殊情況時，經治醫師應當提出醫療處置方案，在取得醫療機構負責人或者被授權負責人員的批準后實施。由此可以得知，術前簽字的規定初衷是為了保護患者的利益。然而，也正是這一規定導致了李麗云的死亡。筆者認為，雖然法律是一種規則之治，但是，在規則之治的面紗下，我們更應當看到法的正義精神所在，規則只是實現正義的手段，而并非目的。如果遵守法律的規則比違反法律的規則會給當事人帶來更為嚴重的損害，并且當事人除了采取違反規則的措施外，沒有其他方法可以避免這種損害時，法律就應該考慮給予當事人或執法者一定的變通的權力。比如說本案中，可以先授權醫院采取措施，事后可以交由司法機關根據事實，確定當時是否是存在特殊情況，采取手術。雖然這樣是違背了規則，但確實維護了更大的利益。

三、正確比較兩種不同的法律

孟德斯鳩認為比較法律的規定是否合理，不能逐條單獨地進行比較，“而應當把它們作為一個整體來看，進行整體的比較。”[10]文中舉了英法兩國法律對偽證處罰不同的例子。法國，偽證是要處死刑的，而英國卻沒這樣嚴厲。在法國之所以嚴懲偽證罪，是因為在法國是對對罪犯進行拷問的，被告不許提出證人，而且容許辨明性事實。而在英國，原、被告雙方都可以提出證人相互質證，就沒必要對偽證進行嚴懲了。在我國，借鑒和吸收國外優秀的法律時，關鍵要從我國的法律體系出發，處理好移植和本土化的關系。小農經濟和以宗法倫理為基礎的熟人社會形成了我國傳統的和合法律文化，進而形成了無訟的法律傳統，很多糾紛都是通過調解的途徑解決的。這與西方由海洋文化和商業文明形成的訴訟的法律傳統是不同的。因此，我們在提倡訴訟的時候也要從我國的實際國情出發，尋求糾紛的最佳解決方式。

四、制定法律要注意的事項

如何制定法律，孟德斯鳩認為制定法律是要注意以下幾點：

首先，法律具有穩定性。法律要形成神圣的印象，就需要用謹慎的態度對待法律的更改，僅當法律的更改是必要的。其次法律具有普遍性。法律的用語要質樸平易，對每一個人要能夠喚起同樣的觀念。同樣情況同樣處理。不能用用價值易改變的銀錢作規定，一定量的貨幣形式的處罰，對富人來說是九牛一毛，而對窮人來說，有可能就是天文數字。第三，法律的明確性。法律語言要明確不含糊籠統，法律的體裁要精潔簡約、質樸平易。法律要謹慎使用例外。盡量以法律推定代替法官推定。第四，法律的一致性。法律不僅自身要避免互相矛盾，還要特別注意法律應和事物的性質相一致。第五，法律的可行性。法律只能規定能夠實現的事情。法律的推理應該從真實到真實，而不是從真實到象征或是從象征到真實。

五、不贊成立法上的整齊劃一

孟德斯鳩是不贊成立法上整齊劃一的思想的。他認為知道什么情況應當整齊劃一，什么情況應當參差互異更偉大。“如果國民守法的話，守不守同樣的法律有什么重要呢？”[11]因此，孟德斯鳩在立法上主張統一性與多樣性相結合，應結合不同的情形來確定立法是整齊劃一還是參差互異。

參考文獻

[1]孟德斯鳩：《論法的精神》（上），商務印數館，2005年版

[2]孟德斯鳩：《論法的精神》（下），商務印數館，2005年版

[3]孟德斯鳩：《波斯人信扎》，人民文學出版社，1958年版

[4]孟德斯鳩：《論法的精神》（下），商務印數館，2005年版，第326頁

[5]孟德斯鳩：《論法的精神》（下），商務印數館，2005年版，第346頁

[6]孟德斯鳩：《論法的精神》（下），商務印數館，2005年版，第327頁

[7]孟德斯鳩：《論法的精神》（下），商務印數館，2005年版，第328頁

[8]轉引自孟德斯鳩：《論法的精神》（下），商務印數館，2005年版，第328頁

[9]呂衛紅：《丈夫拒不簽字手術致妻子難產死亡》，http://www.sina.com.cn， 2007年11月21日

[10]孟德斯鳩：《論法的精神》（下），商務印數館，2005年版，第334頁

[11]孟德斯鳩：《論法的精神》（下），商務印數館，2005年版，第346頁