商標保護在旅游產業開發中的法律適用

彭　艷

摘要：旅游景區商標被搶注是目前旅游產業開發中所涉及的一個新現象，其帶來的后果是非常嚴重的，究其原因也是多方面的：如立法上的“真空地帶”、維權意識不強、注冊審查程序不嚴格等等。對于商標保護在旅游產業開發中的法律適用問題可以從以下幾個方面來加以完善：制定與旅游商標相配套的法律法規，建立嚴格的旅游商標注冊審查制度，明確界定旅游景區商標被搶注的性質為不正當競爭行為，等等。

關鍵詞：旅游景區；商標保護；旅游產品

中圖分類號：D923.4 文獻標志碼：A文章編號：1002—2589（2009）02—47—02

一、旅游景區商標遭搶注的現象和后果

（一）旅游景區商標遭搶注的現狀

目前我國頻繁發生有關個人和企業把歷史古跡，風景名勝區的名稱搶注成商標事例。隨著《喬家大院》在央視的直播，山西“喬家大院”被搶注，“喬家大院”從商標到網絡域名都被人搶注了。在一家商標內網站“九寨溝”曾以120萬叫賣，商標類型為30類，包括咖啡，白糖，蜂蜜茶等。有著相同遭遇的還有“香格里拉”商標轉讓費開價200萬元。其他如“瘦西湖”，“武當山”“黃山”“九華山”等都在某個商標類別中被搶注。[1]

（二）旅游景區商標遭搶注的后果

1. 從旅游景點的商標價值來說，旅游景點往往具有天然的知名度，厚重的文化沉淀和廣泛的品牌認知度，因此適合衍生到相關產業用作商標。這些景區的品牌是一筆無形的資產，進行商標注冊后擁有這些旅游項目本身的同時，也擁有了旅游景區的商標品牌和文化內涵。商標一旦被他人注冊成功，景區將失去相關的專用權，相關的服務項目將不得不改名，或者花大錢從商標搶注者手里搶回來。安微著名的風景區天柱山被外省注冊為商標，并標價100萬元出賣，景區內使用此商標的28家單位涉嫌商標侵權，面臨被訴危險。

2.景區每年大量的開發和宣傳投入，在打響自身品牌的同時，也在無形中為使用這個商標的企業支付大額的宣傳費用。

3.跨地區搶注風險高的商標，用在特定產品上，也可能毀了一些景區的聲譽。如有的搶注者將景區名稱注冊在性產品，或者農藥，殺蟲劑上，如陜西省著名景點兵馬俑被注冊為抽水馬桶、坐便器、小便池，嚴重影響景區

的聲譽。

二、旅游景區商標遭搶注的原因分析

（一）旅游景區商標維權意識不強

很多人認為美麗的風光風貌是旅游景區存在的最大魅力。而這種魅力完全是由其自身獨特的地理環境所決定的，其他地方無法抄襲和模仿。即使中國旅游協會旅游景區分會發出全國景區應抓緊時間注冊商標的通知，旅游景區對通知也反應冷淡。這種反應實際上是沒有意識到景區的獨特的地理環境實際上是自然風景區的品牌所賦予的，是經過長期的品牌打造才取得的，品牌的背后是依靠強大的旅游開發投入和宣傳投入來支撐的。

(二） 旅游景區商標注冊原則的不足和審查存在漏洞

1. 旅游景區商標注冊原則。按照申請在先的原則，這一規定在《商標法》第29條之中“兩個或以上的商標注冊申請人，在同一種商品或類似商品上，以相同或者近似商標申請注冊的，初步審定并公告申請在先的商標，同一天申請的，初步審定并公告使用在先的商標，駁回其他人的申請，不予公告。”[2]這樣就給一些將風景點名稱注冊為商標的主體予以機會。雖《商標法》第41條第2款規定:“已經注冊的商標,違反本法第十三條、第十五條、第十六條、第三十一條規定的,自商標注冊之日起五年內,商標所有人或者利害關系人可以請求商標評審委員會裁定撤消該注冊商標。但是此種程序的運用依賴于信息的獲取和管理部門的法律意識。

2.旅游區商標注冊的審查程序不合理。旅游景點注冊商標審查制度存在著不盡人意的地方。商標注冊申請人的條件過于寬泛，凡是領取到營業執照的任何企業、事業單位、社會團體、個人合伙、個體工商戶都可申請商標注冊，也不問申請的注冊商標是否與其所從事的經營活動相符。雖然《商標法》實施細則規定商標注冊申請人必須是依法的企業，事業單位，社會團體，個人合伙，個體工商戶以及法律規定的外國人或者外國企業，但是什么樣人能夠申請旅游景點商標，以及可以申請旅游景點哪些商標，法律沒有明確規定，這必然導致申請泛濫。商標注冊申請人利益得不到充分保障。判定商標專用權歸屬，我國采用“在先申請原則”。[3]

（三）對旅游景區商標搶注定性不明確

旅游商標是對自身形象高度濃縮之后加以精心設計再盡情發揮市場功能的標志物。當顧客在同類產品中選擇一種自己喜愛的產品，會產生選擇成本，而旅游資源因為其較高的知名度大大降低了游客的確認成本。現行的《商標法》對旅游景點是否是馳名商標有待考慮。《商標法》第31條規定“申請注冊不得損害他人現有的權利，也不得以不正當手段搶先注冊他人已經使用并有一定影響的商標。這樣的規制類似一種反向防御措施，但是未對旅游景點商標被搶注是否為不正當競爭行為給予定性。

（四）旅游景區商標被搶注后，救濟程序不完善

按照《商標法》第四十一條的規定，自商標注冊之日起五年內，商標所有人或利害關系人可以請求商標評審委員會裁定撤銷該注冊商標。雖然這種法律上的規定看上去很合理，給了景區管理人足夠的救濟，而事實上并不是如此。旅游資源管理實行三權分離制度，[4]旅游資源的所有權在國家，管理權被分屬于不同部門，經營權則有投資商和經營商運作。這樣一種運營制度便會造成誰都不管的局面。特別是經營者，作為景區的直接管理者，由于其經營有一定的期限限制，加上商標注冊費用及續展費用都是由申請者交納，經營者注冊的積極性不高，對被搶注也反應冷淡。另一方面，即使能主動行使權利，申請撤銷，大多也需要兩三年的時間才有初審結果，再加上一審二審時間，可以拖五六年。正如西塘景區管理者所言：我們有信心贏回“西塘”商標，但在時間上我們會徹底的輸掉。[5]

三、旅游景區商標遭搶注的法律對策

（一）建立嚴格的商標注冊審查制度

根據世界知識產權提供的《商標注冊用品和服務國際分類》，所有的商品和服務分為45個類別，其中1-34類為商品，35-45為服務項目。旅游可以在第39類17群組“旅行安排”服務上注冊。但該群組主要是“旅行社安排旅游景點等”。按照分類表理解，這主要包括將人或商品從一處運到另一處所提供的服務和與此相關的必要服務。這與旅游景點有共同之處，也可以在41類5群上“公共游樂場 ，游樂園”等服務上注冊。景區的商標保護，就應該進行全部類別的注冊。一般來講，景區大多數都是當地政府設立管理局進行統一管理，進行全部類別注冊，這樣可以大大降低國有資產流失。

不管是法人還是自然人，注冊商標必須有自己的產品和服務，才有注冊商標的必要，并且要獲得工商營業許可執照。同時規定旅游景區的名稱，不能被其他主體注冊為商標。

（二）旅游景區商標搶注行為應規定為不正當競爭行為

首先，商標搶注者目的具有不正當競爭性，搶注旅游景點根本動因是利益驅動。而造成國內旅游景點搶注最大的威脅則在于商業炒賣行為。利用旅游景點已經擁有的品牌和商標信譽，使用人高價收購其商標，坐收漁利。從主觀上講，搶注人利用法律漏洞，故意將他人在先使用并已為公眾所知曉的旅游景點商標申請注冊，惡意取得商標專用權，使自己獲不正當利益，并使他人合法利益受到損失。

其次，搶注旅游景點商標損害消費者利益。景點名稱被人搶注，將會產生一定的誤導性，使消費者自然聯想到該注冊商標與景點的必然聯系，造成服務主體的誤認。消費者出于對旅游景點的高知名度，而產生信賴利益購買商品，造成消費者在購買過程上當受騙，這樣就損害了消費者的知悉真情權和自己選擇權。

再次，雖然我國法律尚未明確規定搶注旅游景點商標的行為，但是從其性質看，它違反了《民法通則》和《反不正當競爭法》的誠實信用原則。

（三） 完善旅游景點商標被搶注后的救濟程序

要防止商標被搶注行為，除了對商標申請人進行限制外，還要完善商標被搶注后的救濟程序。目前大多數申請旅游景點名稱的商標都處于公告期，因此，旅游景區相關管理者必須申請異議，駁回商標的使用權。根據商標法第30條規定，對商標初步審定并公告的商標，自公告之日起三個月內，任何人均可提起異議。旅游景區管理者如果發現自己相同或相似的商標或其它在先權利正被他人惡意搶注，尚處于公告并異議期之內的，則應收集相關證據，及時向商標局提出異議，如果異議成立，商標局將依法撤銷被異議商標的初步審定。即使商標局對異議進行了駁回，權利人還可以在收到商標局通知后15天內向商標評審委員會申請復議，對復審裁定仍不服的，可在收到通知后30天內向人民法院起訴。那么對于惡意搶注行為僅僅是撤銷注冊還不夠，應規定搶注者承擔經濟責任。一方面用于補償真正的商標使用人為申請撤銷該注冊商標所付出的維權代價，另一方面，用于補償因搶注行為給社會正常秩序帶來的影響和給國家商標授權和管理部門帶來的額外工作負擔。

參考文獻：

[1]高萱.http://news.163.com/06/0922/11/2RKDT3SD0001124J.html.

[2]劉春田.知識產權法[M].北京：中國人民大學出版社,2002:282.

[3]貢振羽.由商標搶注現象引起的法律思考[J].科學之友,2007,(1).

[4]楊為國,鐘長欣.旅游景點遭搶注的法律思考[J].江蘇商論,2006,(02):75.

[5]陳瑾.商標背后的資源博弈[J].旅游時代,2007,(01):28.

（責任編輯/石銀）