離婚時涉及有限責任公司股權分割問題研究

吳　菲

摘 要：文章針對夫妻離婚時所涉有限責任公司股權分割問題進行研究，從介紹當前我國關于夫妻股權分割的立法現狀入手，重點分析夫妻共有股權之特殊性，進而指出針對這種股權變動的特殊性，我國《公司法》為保護有限責任公司的人合性而設計的優先購買權、股東同意程序等制度并不必然適用?；诂F行的法律規范中對于此問題規定得不夠具體、難于操作的現實情況，文章從夫妻共同財產中的股權分割這一實踐問題入手，尋求股權分割的理論依據和方式，對股權作為夫妻共同財產的分割問題進行探討，指出民法上的公平原則在婚姻家庭關系中的具體體現。

關鍵詞：夫妻共同財產 股權性質 分割方式

中圖分類號：D923.9 文獻標識碼：A

文章編號：1004-4914（2009）02-117-03

一、離婚訴訟中股權分割之立法現狀

《中華人民共和國公司法》第72條規定：有限責任公司的股東之間可以相互轉讓其全部或者部分股權。股東向股東以外的人轉讓股權，應當經其他股東過半數同意。股東應就其股權轉讓事項書面通知其他股東征求同意，其他股東自接到書面通知之日起滿30日未答復的，視為同意轉讓。其他股東半數以上不同意轉讓的，不同意的股東應當購買該轉讓的股權，不購買的，視為同意轉讓。經股東同意轉讓的股權，在同等條件下，其他股東有優先購買權。兩個以上股東主張行使優先購買權的，協商確定各自的購買比例；協商不成的，按照轉讓時各自的出資比例行使優先購買權。公司章程對股權轉讓另有規定的，從其規定。第76條規定：自然人股東死亡后，其合法繼承人可以繼承股東資格；但是，公司章程另有規定的除外。上述規定比較全面地規定了股權轉讓與股東資格繼承。但卻對夫妻離婚股權分割后股權如何取得的問題留下了空白。

值得注意的是,在2004年4月1日起施行的最高人民法院關于適用《中華人民共和國婚姻法》若干問題的解釋(二)中，第16條明確規定，“人民法院審理離婚案件，涉及分割夫妻共同財產中以一方名義在有限責任公司的出資額，另一方不是該公司股東的，按以下情形分別處理：（1）夫妻雙方協商一致將出資額部分或者全部轉讓給該股東的配偶，過半數股東同意、其他股東明確表示放棄優先購買權的，該股東的配偶可以成為該公司股東；（2）夫妻雙方就出資額轉讓份額和轉讓價格等事項協商一致后，過半數股東不同意轉讓，但愿意以同等價格購買該出資額的，人民法院可以對轉讓出資所得財產進行分割。過半數股東不同意轉讓，也不愿意以同等價格購買該出資額的，視為其同意轉讓，該股東的配偶可以成為該公司股東。用于證明前款規定的過半數股東同意的證據，可以是股東會決議，也可以是當事人通過其他合法途徑取得的股東的書面聲明材料。”①上述規定基于有限責任公司股權的“人合性”特征而對夫妻離婚引發的股權分割做出了與公司法對一般股權對外轉讓相同的限制，似乎使婚姻法與公司法的規定保持了一致。而筆者認為上述規定沒有慮及因夫妻離婚所致股權分割與一般股權轉讓的根本區別，損害了股東配偶對夫妻共同財產所享有的合法權益。

二、夫妻離婚所致股權分割之特殊性

傳統意義上的夫妻共同財產，一般指夫妻關系存續期間所得的生活資料(如住房、家具、生活用品等)，以及普通的生產資料及附屬收益(如個體商號、運輸工具、承包合伙經營收入等)。這些類型財產的特點一般是標的額較小，價值不大，且實物形態明確．便于分割，因而在離婚訴訟中處理起來相對比較容易。隨著私營經濟成分在社會經濟結構中所占的比例日益增大，私營企業迅速發展，其帶來的社會影響力也必然涉及到人們的婚姻和家庭生活。股權作為夫妻共同財產有其明顯的特殊性，因而在離婚訴訟中予以分割時也應充分考慮有其特殊性。

我國《婚姻法》第17條規定婚姻關系存續期間取得的生產、經營收益為夫妻共同財產。當前夫妻共同財產已從以往單純的金錢和實物發展到票據、股權、房地產、保險收益、承包（租賃）經營權、知識產權等權利。一些有使用價值的實物也由于其自身的特性，不易或不可分割，或價值不能確定，反映到婚姻家庭糾紛案件中來，當事人要求分割的共同財產類型多、內容新，當中既有有形財產，也有無形財產，而數額則日益增大，來源也日益復雜。不少當事人在進行投資或購買固定資產時，有的記名，有的則隱名，除夫妻共同投入外，還會出現財產與第三人共有的情形，夫妻共同財產出現多樣化。當夫妻共同財產是股票時，其價值有很大的浮動性，在財產分割時是以股數分割還是以股值分割，對此法律無明文規定。如以股數分割，一旦不能平分，就必然要涉及股值的計算問題。如以股值分割，是以買進時的股值計算？還是以起訴時的股值計算？還是以法院判決生效時的股值計算？在審判實踐中分歧較大，尚無定論。鑒于此，我們不得不從夫妻共有股權特殊性談起。

1.夫妻離婚時對所持公司股權進行分割，是基于特定身份關系發生的夫妻共同財產的分割，而非向公司以外的、不特定的第三人轉讓股權。正是這種股權變動的特殊性，我國《公司法》為保護有限責任公司的人合性而設計的優先購買權制度，在夫妻因離婚分割股權的情況下并不能當然適用。當公司股東之間的人合性保護與基于特定親屬關系而發生的股權分割和自由流動發生沖突時，法律更應優先考慮和保護后者的利益，這也是法律倫理性和人文主義的表現和必然選擇?；诖耍蚱揠x婚對所持公司股權進行的分割與股東資格繼承具有完全相同的法律屬性。②因此，依《公司法》第76條規定進行類推，對于繼承而發生的股權變動，公司股東的優先購買權居次；那么，股東離婚時對股權進行的分割，公司其他股東的優先購買權同樣居次，也不應享有優先購買權，股權受讓人應當取得股東資格。

2.夫妻離婚分割股權的特殊性還在于，夫妻之間未持股的一方是另一方持股股東股權的當然出資人。一般股權對外轉讓中的受讓人原本不具有股東資格，對于公司股權亦不享有任何直接或間接的權能，否則就不能稱之為對外轉讓；而夫妻離婚所致股權分割中的受讓人作為股東的配偶，本就是該股權的共同共有人，其法律地位相當于合法的隱名股東，根據婚姻法第17條的規定“夫妻對共同所有的財產，有平等的處理權”，受讓人對于該股權原來就享有“平等地處理權”，只是礙于其“隱名”狀態而需通過出名股東即其配偶來間接行使，故而，夫妻離婚所致股權分割嚴格地說并不屬于股權對外轉讓，除非章程另有約定，否則夫妻離婚時分割共同財產而轉讓股權的行為無需通過股東同意程序。

3.股東配偶享有的權利是一項特殊的民事權利。夫妻對于婚姻關系存續期間所得的財產一般是共有財產，那么出資款在投入公司之前肯定是夫妻共同財產。根據夫妻共同處理家庭事務的原則，對于夫妻對外投資的行為肯定是夫妻共同意思表示，是夫妻合意將共同財產變化財產形態投入公司作為公司資產，投入的一刻起決定夫妻將共擔投入的風險，并共同享受投資所帶來預期的財產回報和利潤的分享。不可否認有限責任公司人合性質決定對于股東身份的挑剔，但不可回避對股東身份挑剔，肯定涵蓋股東配偶、家庭等人格品質和財產狀況各種因素，用夫妻一方名義出資是一種形式，隱名的配偶也是出資人。所以，股東配偶雖不是股東，但在婚姻中享有的并不只是一種投資收益權，也包括對于股權的處置權；雖不涉及于公司事務參與權，但是對于財產性權利是共有的，筆者認為這是一種準共有的股權。筆者之所以界定這項權利，是為了說明離婚時對于股東配偶享有股權身份加入的權利，不應硬性剝奪給予判決補償。

三、作為夫妻共同財產的股權之界定

在司法實踐中，如果夫妻一方在提起離婚訴訟之前私自轉讓的不是公司股份而是其他動產或不動產，肯定構成惡意規避財產，則另一方可以通過訴訟使自己的合法權益得到維護。公司股份也是以資金或其他財產投資入股所形成的，但許多法院在審理夫妻一方持股的責任公司股權轉讓時卻只判決分割股權收益，對股權本身分割問題卻無法判決，有些案件中當事人拿到判決書無法執行。比如2002年海南省高級人法院審理的張某訴余某離婚財產糾紛一案?？梢姡蓹嗖煌谄渌敭a，那么股權究竟是什么性質呢？

1.對股權性質的不同認識。股權是基于對有限責任公司出資或向股份有限公司認繳股份所形成的，是股東對公司享有的各項權能的總稱。對股權性質的認識，建立在公司本質以及公司與股東之間關系的基礎上的，盡管它可能是一個理論性的問題，但卻是司法實踐中處理類似糾紛案件的根基所在。

在我國法學界，關于股份權利性質的研討中主要有以下的不同觀點：

一是所有權說，即股份權利是股東對公司財產享有的所有權。股東認繳出資、持有股份并未喪失所有權，而是為了更好地行使所有權，實現所有權。在股權與公司法人財產之間的關系上，并存著兩個所有權，即股東享有所有權，公司法人也享有所有權，只是股東所有權表現為收益權及處分權，而不實際占有。

二是債權說，即公司取得法人資格后，公司就是財產所有權的主體。股東認繳出資獲得股份后，股東所有權就轉化成了債權，股東依照股份獲得收益。

三是獨立民事權利說。即股權是作為股東因轉讓出資財產所有權而獲得的對價所形成的一種獨立類型的民事權利,具有目的權利與手段權利有機結合，團體權利與個體權利辯證統一的特征，其內容包括股利分配、剩余財產分派、出席股東大會、投票表決、轉讓股份以及對侵犯股東權益的行為提起訴訟等眾多權利。持這種觀點的學者認為股東出資形成了公司法人所有權，因而股權已經是脫離了具體財產形態的抽象存在，股東已放棄了對其出資財產直接占有、支配和處分，而轉向對物的使用、利用所得的財產收益。

在上述三種觀點中，“獨立民事權利說”在形成完善的公司財產制，尤其是國企改革和現代企業制度的建立中具有較大的影響，但老百姓還難以理解；“債權說”贊成的人不多；“所有權”說曾遭到質疑，并且學者認為新公司法將原《公司法》第4條第三款“關于公司中的國有資產所有權屬于國家”這一規定刪除，實際上已經表明立法機關已經不再堅持股權即所有權這一觀點，是一個可喜進步。③

2.夫妻共有財產中的股權之性質分析。股權本質上是一種財產權，所以在夫妻關系存續期間，如果雙方沒有另行約定，一方以夫妻共有的財產投資入股，所取得的股權當然為夫妻共有財產；即使是用一方婚前個人財產投資入股，公司經營所產生的收益也應當屬于夫妻共同財產。股東的出資行為不可能使夫妻共有財產在性質上發生變化。股權為夫妻雙方犧牲對共有財產的所有權換來的對價財產權，如果允許股東通過單方的出資行為改變共有財產的性質，則有違民法公平和誠實信用的基本原則。當然，股權作為一種財產權，有其特殊性。

第一，股權的價值在公司存續期間可能會不斷發生變化，公司經營業績的好壞直接影響到股權的價值。對于夫妻共有財產中的股權，其升值所帶來的利益，由夫妻雙方共同享有，其貶值所帶來的損失由夫妻雙方共同承擔。

第二，股權中包含有股東依其身份對公司享有的人身上的權利，如參與公司經營管理的權利，但此種權利不同于生命健康權等人身權，不具有人身專屬性。

有人以股權帶有的社員權的性質和公司股東名冊、股東出資證明書以及記名股票上登記的股東姓名為夫妻一方，而否認股權的夫妻財產可共有性，這種觀點是不能成立的。

第一,股權帶有的社員權性質不能排斥股權的可共有性，因為社員權并不是人身權，不帶有人身專屬性，如公民合伙購買股票，則合伙人可共有社員權。

第二,股權為財產權，根據婚姻法的規定，在夫妻關系存續期間，如果無特別約定，夫妻一方購置或雙方共同購置的財產為夫妻共有的財產，因此股權可以成為夫妻共有財產的標的。

第三,公司股東名冊是用來約定股東和公司相互之間的權利義務關系的書面文件，它是公司向股東發出通知和確定股東的依據，公司可以依據股東名冊向股東派發股息和紅利，并以此對抗在一定條件下股東轉讓股權對公司的效力。④但僅僅依據在公司股東名冊上登記的是夫或妻一方的姓名就認定股權歸夫或妻一方所有是沒有法律依據的。因為，股東名冊上的登記不具有確權效力，股東名冊不是確權證書，公司股東名冊上的登記僅具有推定誰為股東的效力，如有其他證據，則可對它進行更正。如我國香港特別行政區公司條例就規定，股東名冊是公司必須和可以載明的資料的一個表面證據，法院有權對其進行修正。

第四,有限責任公司向股東簽發的出資證明書是股東出資的證明，它本身不是權利憑證，股東轉讓出資不能僅僅依靠交付出資證明書來實現。出資證明書具有證明有限責任公司股東資格的效力，但它也只有表面證據的效力。

作為夫妻共有財產的股權在公司股東名冊、股東出資證明書和記名股票中只有一方姓名被登記的現象，筆者認為作為夫妻共同共有的股權，其權利客體只有一個，夫妻之間不分份額地共同享有股權。但對于共同共有的財產，夫妻可以共同行使管理權，也可以由一方單獨行使管理權。股東名冊中只登記有夫或妻一方的姓名，可以被看作是夫或妻一方代理另一方行使對共有財產的管理權。由于夫妻之間存在的特殊的身份關系，夫妻之間相互享有家事代理權。家事代理權是指夫妻之間因日常生活之需要，配偶一方與第三人為一定法律行為時，被代理的他方對由此產生的義務承擔連帶責任。盡管對于夫妻共同共有的股權，只有一方作為代表在對公司行使，即只有一方的姓名反映在公司股東名冊等有關憑證之中，但行使權利的一方是根據夫妻之間的家事代理權，代理夫妻另一方共同行使對共有財產的管理權。因此，不能僅僅根據公司股東名冊等有關憑證的登記就認定股權歸夫妻一方所有。

四、夫妻共有股權的分割方式

修訂后的《婚姻法》第17條規定，在夫妻婚姻關系存續期間，所取得的生產、經營的收益為夫妻共有財產。據此很多人理解為夫妻雙方以共有財產投資形成的股權，由于其具有社員權的性質，帶有一定的人身性，因此不屬于夫妻共有財產，而其投資所得的收益為夫妻共有財產。事實上，股權只不過是其原共有財產的變形而已，它仍然為夫妻共有財產。這已在最高人民法院關于適用《中華人民共和國婚姻法》若干問題的解釋（二）中予以明確，但該司法解釋只規定了股份有限公司股權的分割，而對有限責任公司無規定且規定比較粗糙，與公司法的規定相違背，無法適應司法實踐的需要。

在夫妻身份關系消滅時，對夫妻共有股權到底應該怎樣分割？筆者認為，在我國法律對該問題沒有明確規定的前提下，應考慮根據婚姻法的基本原則、公司法的有關規定及國外立法經驗執行。

1.國外的經驗。對有限責任公司，《法國公司法典》規定，有限責任公司股份通過繼承方式或在夫妻之間清算共同財產時自由轉移，但是公司章程可以規定：配偶、繼承人只有在按照公司章程規定的條件獲得同意后，才可以成為股東。⑤由此可見，在法國，股份可因繼承事實的發生而在被繼承人和繼承人之間自由轉讓，但繼承人是否因繼承股份而當然地取得股東身份，則應看公司章程中的規定。

2.當代我國的司法實踐。在我國的《公司法》對股權分割沒有明確規定的情況下，公司章程中可以就此作相關規定，公司章程沒有規定的，在夫妻離婚對夫妻共有股權進行分割時，對于有限責任公司，由于股權原為夫妻共有，對共有股權的分割其他股東不能主張優先購買權，也無需全體股東過半數以上同意。⑥夫妻對共有股權進行分割后，雙方各自成為公司相互獨立的兩名股東，且各自獨立地享有對公司的股權。同理，在夫妻關系存續期間，一方死亡時，對原夫妻共有的股權，必須進行分割。首先，必須分出生存配偶一方本應享有的股權，剩余的部分作為死亡配偶一方的遺產，由他（她）的繼承人依繼承法的規定繼承。對于生存配偶以外的繼承人，由于他們原來并不是公司股東，他們不能當然取得股東資格，但如果他們與公司原有股東經過協商，原有股東過半數以上同意他們入股的，他們可以取得股東資格。如果其他股東不同意他們入股，不同意的股東則必須購買他們本應繼承的股份，再由他們繼承財產利益。

由于公司法對有限責任公司股東人數的限制，對夫妻共有股權的分割可能會導致違反公司法的禁止性規定，主要包括兩種情形：一種為一人公司，即夫妻一方要求保留公司，另一方要求退出公司并請求獲得相應的補償，可以通過股權部分轉讓給第三人或夫妻中的一方來解決，股權轉讓給第三人的自然沒有問題，轉讓給夫妻中的一方，就導致了一人公司的情形。只要符合公司法的要求，我國修訂后的公司法也是認可的。

第一,公司法對公司人數的限制，筆者理解僅是對設立公司時的人數限制，不是公司存續時的人數限制。對于公司股權因繼承、析產或者贈與、被強制執行而導致的人數違反公司法規定的禁止性規定，則不應受此限制。

第二,如果沒有其他違反法律法規強制性規定的情形，僅因為夫妻股權分割而導致公司股東超過公司法規定股東人數的情形，并不當然導致公司無效。因夫妻股權分割行為本身并不違法，至于分割結果，只要在合理期限內通過股權轉讓或增資擴股吸納新股東，也就不再存在違反公司法有關規定的情形了。

第三,對于有限責任公司股東人數的限制，可以考慮由原有股東收購新加入股東的股權來減少股東人數，或由數個新加入的股東仍然共同共有一個股權。

總之，筆者認為，由夫妻離婚所致有限責任公司股權分割的問題，由于涉及到婚姻法、公司法、證券法的交叉，在法律適用上時常讓陷入難以抉擇的兩難境地。而隨著家庭擁有財產的增長，離婚時或離婚后的財產糾紛會大量增加，關注《公司法》與《婚姻法》的銜接具有重要的現實作用和法律意義。

注釋：

①吳高盛主編.婚姻法釋義.人民法院出版社出版，2001

②朱凌琳著.股東權可以繼承嗎？人民法院報，2003.4.9

③馮果.公司法.武漢大學出版社.2007

④張民安著.公司少數股東的法律保護.民商法論叢（第9卷）.法律出版社，1998

⑤伍堅著.股東優先購買權制度之比較研究.公司法律評論上海人民出版社，2005

⑥李俊著.論離婚時有限責任公司夫妻準共有股權之分割.人民司法.2006.9

（作者單位：福州大學陽光學院法律系 福建福州 350015）

（責編：若佳）