我國外資并購中的反壟斷問題及其法律規制

吳依霖

摘要：外資并購作為國際直接投資的主要方式，一方面推動了我們經濟的發展，另一方面也帶來了壟斷問題。本文從可口可樂收購匯源事件出發，對我國外資并購中的反壟斷問題及其法律規制進行了初步探討。

關鍵詞：外資并購反壟斷法律規制

中圖分類號：D971.2文獻標識碼：A文章編號：1005-5312(2009)24-0094-01

2008年8月1日我國《反壟斷法》正式實施，9月3日就迎來可口可樂公司收購國產名牌匯源果汁的消息。而商務部在3月18日表示，可口可樂并購匯源未通過反壟斷調查，因為收購會影響或限制競爭，不利于中國果汁行業的健康發展。通過這個事件所反映出來的問題主要有以下幾點：

一、外資并購與外資并購中的反壟斷

外資并購是指外國企業基于某種目的，通過取得國內企業的全部或者部分的資產股份，對國內企業的經營管理實施一定的或完全的實際控制的行為。其作為外商直接投資中的一種，是企業并購在國際范圍內的延伸，是發生在兩個獨立國家的經濟實體之間的合并與收購行為。

從上世紀九十年代開始，隨著跨國公司的迅速膨脹，外資并購之風迅速席卷全球，與新設公司相比，跨國并購以其具有進入東道國更為高效快捷等許多優越性，以驚人的速度逐漸取代新設投資，成為跨國直接投資的主要方式。外資并購在推動我國企業實行規模效益、市場制度創新以及增強競爭力的同時，也帶來了如排擠民族企業，造成金融危險、甚至威脅我國的國家經濟安全等一系列問題，這些問題都源于外資并購所帶來的壟斷問題。如何解決該弊端，逐漸成為決策和立法部門需要解決的重大問題。

二、對外資并購中的壟斷行為的法律規制

對于匯源未通過反壟斷審查，商務部提出了三個原因，第一，如果收購成功，可口可樂有能力把其在碳酸飲料行業的支配地位傳導到果汁行業。第二，如果收購成功，可口可樂對果汁市場的控制力會明顯增強，使其它企業沒有能力再進入這個市場。第三，如果收購成功，會擠壓國內中小企業的生存空間，抑制國內其它企業參與果汁市場的競爭。這3個原因正體現了外資并購反壟斷規制的價值取向與基本原則。

(1)對外資并購反壟斷法律規制的價值取向。在對外資并購反壟斷規制的價值取向中，公平競爭與社會公眾利益居于最核心的地位。首先，反壟斷規制的目的決不僅僅為了遏制外國的壟斷勢力，而是要運用競爭的優勝劣汰機制，促進社會資源的合理分配。其次，社會公共利益、國家經濟安全也決不可忽視。兩個價值取向并不是對立的，而是相輔相成的關系，反壟斷法就是既要克服過度壟斷所造成的缺乏有效競爭的弊端，又要防止反壟斷的同時因過度競爭或盲目競爭而損害經濟利益的社會公共利益。這正是可口可樂未收購成功的一個原因。

(2)對外資并購反壟斷規制的基本原則。從外資并購反壟斷規制的價值取向出發，在實踐中。除了反壟斷法律制度的一般原則之外，外資并購反壟斷規制還要遵守兩個重要原則：一是國民待遇原則，當然這一原則應該是循序漸進實現的，且主要適用于資本經營階段，應減少不必要的干預和管制，促進實力雄厚的跨國公司在華并購活動；二是維護國家利益原則。就外資并購來說，根據外資并購進入的產業的類型與發展狀況給予區別對待，在現階段還是很有必要的。這兩項原則配合實施，有利于處理外資并購中出現的種種復雜問題。商務部對匯源并購事件未通過審查提出的第三點原因，就正是維護國家利益原則的重要體現。

三、我國對外資并購的反壟斷法律規制及其完善

(1)當前我國對外資并購反壟斷規制立法的不足。長期以來，我國對外資并購持相對保守、謹慎態度，利用外商直接投資大多采用合資合作方式，部分采用獨資方式，外資并購立法缺乏現實基礎和動力。但隨著改革進程的深入和國際外部環境的變化，國家對外資并購政策日趨明朗，然而目前的立法現狀還是不能令人滿意的。我國的反壟斷法在2008年的8月1日才開始實施，相關的其他立法應該盡快予以完善。

(2)我國對外資并購進行反壟斷規制的完善。外資并購立法要體現市場的自由競爭原則。第一，應該設立獨立的反壟斷執法機構。從各國普遍實踐來看，對外資并購進行反壟斷規制一般均由獨立的部門來完成，因為控制并購過程所涉及的目標企業往往規模巨大、實力雄厚，外資并購不僅牽扯到部門利益和地方利益，還牽涉到與其他國家的關系。因此我國應設置一個具有高度獨立性的、權威性的、具備司法權的行政機構負責執行反壟斷法和企業并購法。第二，制定《企業并購法》。《企業并購法》是一部規范內、外資企業并購的基本法，體現我國遵循國民待遇原則，給予內外資并購同等待遇。內容上主要調整平等主體間的并購交易行為，包括并購的涵義和類型，并購的基本原則、并購程序、并購合同、中介機構的權利和義務以及職工安置等。