[摘 要]加大知識產權保護力度,嚴懲不完全競爭市場中的制假售假行為,是中國入世后的一大任務。本研究以公共經濟學、知識產權等理論為指導,對假冒產品進行了界定,闡述了假冒產品的危害性,系統研究了我國打假發展歷程,揭示了制假售假現象的經濟和社會原因,并據此提出有效打假的建議,以期為相關管理部門進行決策提供實踐支持和理論依據。
[關鍵詞]打假 假冒產品 知識產權保護
作者簡介:盧聯其(1976-),1997年起就職于擁有美資背景的知名跨國調查公司,從事知識產權打假維權工作,該公司負責寶潔(中國)有限公司在中國的品牌保護項目。任職期間,調查涉嫌侵犯知識產權案件數百起,辦理了至今為止侵犯寶潔公司知識產權涉案金額最高、制假規模最大的刑事案件,為寶潔公司挽回經濟損失上億元。執法機關通過本人提供的案件線索,辦理侵犯知識產權刑事案件百余宗,對百余人追究了刑事責任;受到行政處罰的則達數百人,有效遏制了制假、售假者的囂張氣焰,保護了知識產權擁有人的合法權益,為中國知識產權保護事業做出了貢獻。憑借多年來在商務調查行業的從業經驗及資源優勢,于2008年創立了廣州銳龍商務咨詢有限公司,現擔任該公司董事長兼總經理。
一、引言
當商品的價值主要體現在品牌和技術創新上時,冒牌貨的猖獗就是很正常的事情了[1]。經濟學家丹尼爾,科恩曾這樣預言,而現在全球也正彰顯著這一丑陋的經濟現象。筆者作為一名從事打假工作十余年的專業人士,經常深入工廠、商店、集市等場所調查制售假冒產品違法犯罪活動,并從工作中,認識到打假工作的長期性、尖銳性和復雜性,從理論和實際方面進行了研究和探索。
二、打假行業起源與發展
(一)相關概念的界定
要對中國打假進行深入研究,首先要了解中國打假的發展歷程,在此之前,基本概念的界定是前提和基礎,比如說你得首先明了什么叫假冒產品(counterfeit products),才能明確打假的具體對象。
在現實生活中,大家一般把假冒偽劣這兩個詞放在一起來使用,實際上假冒產品和偽劣產品屬于兩個有聯系但又有區別的范疇。假冒主要是以侵權為手段,欺騙消費者,損害他人利益的行為,世界貿易組織在有關貿易的知識產權的保護文件中,是側重從商標、版權和專利的侵權來界定的,實際上,假冒的范圍要寬泛得多,主要是針對知識產權的侵權而言,當然假冒產品中也大量充斥著劣質產品;而偽劣則側重于形容產品質量,同時也充斥著雜、假,以假充真以次充好等[2],因而往往將假冒偽劣產品作為一固定詞語來使用。由于本文的側重點放在打假研究上,因此在此重點界定假冒產品的范疇。中國質檢總局規定,假冒產品是指使用不真實的廠名、廠址、商標、產品名稱、產品標識等從而使客戶、消費者誤以為該產品就是被假冒的產品。
在界定了假冒產品的含義后,對于打假(anti-conterfeiting)一詞我們也有了初步的認識。《新華詞典》解釋為打擊制造、出售假冒商品的行為,由此可知打假這一行為的產生與假冒產品的誕生是本體與影子的關系:假冒產品是本體,源于暴利誘使、法制漏洞、政府失靈、企業乏力、消費者趨向等方面原因,為推動社會穩健有序進步,保持經濟健康發展,主持社會公平競爭,必須保護知識產權,打假隨之而現。簡單而言,打假就是一個抑制假冒產品出現和流通的系統工程,其間接對象為假冒產品,直接對象為假冒產品的制造者和流通者[3];而打假的主體則是多方面的,有宏觀主體如世界政府、國家政府,有中觀主體如省市政府、行業打假協會等,有微觀主體如知識產權所有者、消費者和職業打假機構等。
(二)中國打假行業起源及發展
制假、售假、缺斤短兩等損害消費者權益的行為,自古有之,黑心商販也從來不是近現代才出現的:唐朝有賣假酒的酒坊,北宋有專門批發假貨的集貿市場。對損害百姓利益的行為,中國官府早已舉起了打假的旗幟:唐朝時頒布的《關市令》上規定了凡官私度量衡器具,每年八月須送交有關官府檢驗校正并簽署封印后方可使用;《唐律疏議》亦有記載,消費者買后三天內發現有問題可持購買憑證找賣方退貨,賣方不退的則由官府強令退換,并抽賣方四十鞭子的懲罰;而到宋朝,每月都抽查一次度量用具,王安石變法后改為每月三次;元明清三代亦有條文規定,未經官方審驗的度量用具則不得使用[4]。由此可見,我國官府自古就開創了打假的先河。
古代的嚴文厲律曾經一度抑制了制假售假等損害消費者利益行為的蔓延,而現代人類社會與制假售假違法行為的斗爭也持續了將近兩百年,至今仍未停息。尤其是到了二十世紀八十年代,假冒產品洶涌而現,制假售假現象十分猖獗。朱鎔基曾說:“放任假冒偽劣,國家就沒有希望”,經濟發展絕對不能以道德滑坡為代價,中國政府也因此再次吹響了打假的集結號:1982年以來,中國政府制定了《中華人民共和國產品質量法》、《中華人民共和國反不正當競爭法》、《中華人民共和國商標法》、《中華人民共和國消費者權益保護法》等法規,修訂了《中華人民共和國刑法》,專章設立了制售偽劣產品罪;1992年我國政府組織有關部門開展了聯合打假斗爭,并在1993年成立了全國打假辦公室,推動了在全國范圍內有組織、有領導的打假工作[5];2000年10月,國務院發布了《關于開展嚴厲打擊制售假冒偽劣商品違法犯罪活動聯合行動的通知》,由國家13個部門組成的全國打假工作協調小組[6],從而在全國范圍內開展了一場聲勢浩大而又講求實效的嚴厲打擊制售假冒商品違法犯罪活動的聯合行動,開始了現代中國打假的漫長歷程。
三、制假售假成因及危害性分析
(一)制假售假成因分析
一直以來,由于我國打假相關方面的法律不健全,在我國新舊體制轉軌、碰撞和磨擦中,制假售假行為找到了生存和發展的空間。立足我國國情,制假售假現象存在的深層原因可以從市場、制假售假者、政府法規、消費者以及企業等角度來分析:
1.市場:失靈,信息不對稱
在市場經濟的早期階段,市場發育程度較低,市場組織條件很不發達,市場處于不完全競爭狀態,同時信息不對稱以及市場失靈也給假冒產品獲得了滋生的機會。在理論上,信息雙方可以通過充分搜尋獲取自己想要的完全信息。但在現實生活中,充足信息的搜尋需要支付高額成本,同時由于各方面的原因容易導致信息不對稱,運用博奕理論分析假冒產品的市場交易,就可以得出:賣者憑借其信息成本的優勢,得以實施“假冒”行為。例如買衣服,人們一般會“貨比三家”甚至多家,以求物美價廉,達到邊際收益最大化。在搜尋程中,其所為之付出的時間、精力和金錢等構成了搜尋成本。當消費者認為收益或效用大于成本時,其會繼續這種搜尋行為,反之,則會終止所為。現實情況決定了消費者不可能收集到其需的所有相關信息,從而產生了交易者之間的信息不對稱,因此,信息優勢者為實現自身利益最大化,不自覺的產生壟斷某些真實信息的動機,甚至會發出虛假信息,誤導交易對方。正是因為信息不對稱的問題的存在,在一定程度上影響了社會資源配置的效率,導致市場失靈,扭曲了信息傳遞的機制,并引起了所謂的“道德風險”和“逆向選擇”的問題。同時我國經濟正處于轉軌變型階段,市場發育還很不成熟,優勝劣汰的市場競爭機制尚未形成。甚至存在優而不勝,劣而不汰的現象,因而造成生產經營混亂,許多經營主體的市場行為缺乏規范性,這就為制假售假者提供了便利。
2.制假售假者:超額剩余價值驅動其追逐短期利益,信用缺失
高額利潤的驅動是假冒產品盛行的主要原因,企業對未來難以預期,會導致短期逐利行為,而制造假冒商品本小利大,經銷者容易獲得超額利潤,因而部分企業、個人為追逐高額利潤,不擇手段地仿冒市場上暢銷的名牌產品,尤其是國際知名品牌,從而使假冒現象愈演愈烈,從而導致經濟學上的“劣幣驅逐良幣”現象,同時由于在我國道德風險目前還不足以對這種經濟行為有足夠大的直接影響,行為者所要承擔的風險極低,同時由于法律處罰力度不夠,當失信的輕微代價面對的是暴利的巨大誘惑,假冒產品也就泛濫成災了,當然,市場經濟的重利原則也潛藏著誘發人們見利忘義的價值取向,導致拜金主義和極端個義以及信用缺失主義的產生。
3.政府:打擊力度不夠,地方保護主義嚴重以及相關法規不完善
牟取暴利是制假售假的根本動力,制假售假者動機主要在于其預期收益大于機會成本。由于維護市場經濟秩序的法律法規體系以及相關法律條文的結構不完善,如《消費者權益保護法》、《商標法》等法律中都有一些在執行過程中無法可依的空白,給執法造成困難,給造假售假者留下了法律空子。另外懲罰力度不夠也是假冒產品暢銷不止的原因,不可否認,工商行政管理部門在打擊假冒行為方面付出了很多努力,也取得了一定成績,但同時必須承認執法不嚴、執法犯法的現象在我國仍很嚴重。由于打擊力度不夠或處罰較輕致使制假售假違法收益幾十倍甚至上百倍地大于違法成本,使得制假售假者普遍存在僥幸心理。同時地方保護主義盛行也是假冒產品屢禁不止的一大原因。可以說,假冒產品泛濫的地方,都不同程度地存在相關行政部門的執法腐敗或地方保護主義。事實上,許多造假售假窩點都是公開的,即使有人告發也不會受到查處,這與司法腐敗不無關系,為了增加地方稅收,政府對當地假冒產品生產經營者網開一面,甚至為他們大開“綠燈”,公然保護假冒行為,轟動全國的廣東花都“假VCD”事件,就是地方保護主義的典型代表。
4.消費者:抵制假貨意識不強,維權意識薄弱
對假貨識別能力較低也是造成假貨泛濫的原因之一。制假售假者利用消費者對假貨的識別能力不強且依法自我保護意識淡薄,利用各種手段把假冒產品推向市場,獲取暴利。一方面,消費者對假冒產品存在強烈的需求,某些消費者由于虛榮心、炫耀性消費心理驅使,加之購買力有限,而購買假冒名牌商品,不僅迎合了他們的物質需求,而且滿足了他們自我滿足的心理需求,這些購買者知假買假的行為堅定了造假者的決心。另一方面,雖然大部分消費者還是傾向于對正品的需求,但是由于種種原因陷入了購假的圈套,消費者投訴的機會成本較高,客觀上給制假售假者帶來了可乘之機。雖然現在人們維權意識提高了很多,但在侵害消費者權益不太明顯或隱蔽的情況下,消費者的維權意識仍然不夠。
5.被侵權企業:主動維權意識和自我保護意識薄弱
由于人力、物力、財力以及付諸打假后的利益效應等方面原因,被侵權企業,尤其是一些規模較小的企業,通常無力打假甚至不愿打假。對于一個企業來講,若從有限的資源中抽出一部分人力、物力專門從事打假活動,可能影響到企業正常的生產經營活動,且因支付打假費用提高產品成本,削弱產品競爭能力。尤其是企業倍感孤獨,因為個體打假力量與全國各地的造假大軍相比仍顯勢單力薄,孤軍奮戰,收效甚微。因此,舉報維權不力,不能積極主動報案、提供案件線索,不能協助配合執法機關針對性地打擊制假售假行為,這些都無形中助長了制假售假者的囂張氣焰。
(二)假冒產品的危害性分析
假冒產品泛濫是一個全球性的問題,我國現階段假冒商品的數量之多、范圍之廣、危害之烈在世界上都是罕見的,對我國社會生活和經濟建設造成了多方面的惡劣影響,假貨坑國又害民,簡單地說,其危害表現在以下幾方面:
首先,制假售假導致稅收大量流失,政府打假負擔加重。由于假冒產品基本上是非法的地下生產,又主要以非正當的手段進入市場流通,因此逃避了流轉稅及企業所得稅,在一定程度上減少了國家的稅收收入;另一方面打假工作增加了政府的財政支出,消耗了國家大量的人力、物力和財力,同時也消耗了各級地方政府搞經濟建設的精力;
其次,制假售假行為使知識產權受到嚴重侵害,破壞我國吸引外商投資環境,降低產品出口競爭力。制假售假行為是對品牌企業無形資產的掠奪,毀壞了企業的信用和聲譽,知識產權受到侵害,威脅到外國投資者和國內合法生產廠家的生存,使國內外投資者望而卻步,挫傷了外商投資的積極性,嚴重影響了我國對外開放和招商引資工作;
再次,假冒產品的盛行增大社會交易成本。制假售假行為缺乏信譽機制,企業不講信譽會導致交易成本的提高,會使消費者產生逆向選擇的問題。就經營者而言,如果消費者懷疑商品的質量,在購買商品時就越挑剔,消費者將更難滿足,經營者的成本提高了;而就消費者而言,對于商家信譽的懷疑使他們要花費較多的時間和精力選擇商品,購買成本也隨之增加,信譽損失可能造成消費者對市場不信任,從而導致市場的萎縮,驗證了經濟學的原理:交易費用越高,則交易的效率越低,效用的損失越大;
最后,制假售假的存在嚴重損害了被侵權企業和消費者的利益,導致社會福利水平的下跌,具有不良示范效應。制假售假使企業千辛萬苦創立的品牌等無形資產被侵害,市場信譽受到嚴重影響,同時使企業打假成本上升,利潤下降。而消費者則是直接受害群體,制假售假行為打亂了人力、物力資源的分配,同時扭曲了人們的道德觀念,敗壞了社會風氣,而且像病毒一樣在蔓延,侵蝕著越來越多的人,這不僅僅影響了經濟發展,而且阻礙著國民道德素質的提高,關系著國家的興衰成敗。
綜上所述,假冒商品對我國經濟和社會發展造成極大危害,既嚴重影響了我國社會主義經濟體制的完善,也是對中華民族幾千年來良好傳統、個人美德的嚴重沖擊,拉大了社會收入差異幅度,這不僅是個經濟問題,而且是個嚴肅的社會和政治問題。
四、有效打假之建議
制假售假是困擾社會發展的一個重要問題,牽涉到各個方面,千絲萬縷,必須將打假作為一項系統工程來實施,通過國家政府、行政執法機關、行業打假協會、消費者等社會各界的長期廣泛參與,奮起自衛,標本兼治。
(一)消費者:增強維權意識,保持理性消費
消費者是假冒產品最直接的受害者,因此對假冒產品不能抱僥幸心理,在購買到這些產品時,要通過合法渠道最大程度維護自己的消費權益,而且在日常的生活習慣中要自覺抵制假冒產品,養成良好的消費習慣,端正消費態度,積極營造一個知假不買的氛圍,將假冒產品逐出市場[7]。政府部門也應該采取多方面措施,加大宣傳力度,鼓勵消費者維護誠實正義,積極行動起來,消滅制假售假的生存空間,不給假冒產品蔓延的機會。
(二)政府:消滅地方保護主義,加大打假行政執法力度
國家以及個地方政府要深刻認識到依靠假冒產品來帶動地方經濟的發展是一種短期利益行為,經濟的快速穩健發展最終需要一個健康公平的競爭機制來促進,因此地方政府要切實肩負起打假任務,首先從撤銷地方保護主義開始,對本轄區內的制假售假行為進行毫不留情的打擊,杜絕與制假售假者存在人情方面千絲萬縷的關系;其次,加大打假的打擊力度,對造假售假者從經濟上進行嚴厲處罰,加大對違法者的懲罰力度,從經濟學上理解,即使其預期違法行為所帶來的損失要遠遠大于其違法所得,如吊銷營業執照、罰款、沒收其造假的設備、追究當事人的法律責任等,從心理上遏制其再次違法的動機,減少其獲取暴利的預期,使違法者得不償失,不敢以身犯險,才能有效地遏制假冒侵權行為的盛行。
(三)企業:增強知識產權保護意識
對于企業尤其是大品牌企業來說,其競爭優勢來源于品牌聲譽,而假冒產品的出現對其來說是一種致命威脅:一方面會導致產品的市場占有率下跌,另一方面會影響品牌聲譽。因此,企業一旦發現假冒侵權行為,一定要適時奮起自衛,這既是維護自身利益的需要,也是義不容辭的社會責任。首先要及時發現和防止類似商標的申請,注重自我品牌知識產權的保護;其次要防止展覽會和展銷會為制假者提供信息,在展覽會上,應向企業工作人員明確指出可公開信息與商業秘密之間的界限;再次,對向轉讓許可證持有者提供的材料予以監督、及時處理剩余的原料和包裝、定期監督市場狀況等,還要積極幫助、支持和鼓勵消費者舉報可疑的商品和零售商,尤其是可能危及人身安全健康的商品,并且對消費者的投訴要予以跟蹤,密切注意、預防假冒產品的出現并進行全方位的打擊,確保企業品牌信譽。
(四)打假產業化:行業協會、專業打假公司等多方聯手
中央政府主導,地方政府、被假冒企業、消費者、媒體、行業協會、專業打假公司等通力合作,共同打擊假冒產品。由于打假所具有的公共物品性質,廠商之間、廠商與消費者之間存在著 “外部性”、“搭便車”以及成本收益不對稱的問題,所以打假這一公共物品應主要由中央政府和地方政府提供,被侵權企業、消費者、媒體、行業協會、專業打假公司密切配合,聯合打假[8]。首先,打假是一個長期的系統工程,因為假冒產品不僅在短期內存在,長期內也很難消失,國家政府相關部門應始終如一,時刻保持對制假售假者的警惕。其次,行業協會等相關部門應提高處理消費者投訴的辦事效率,久訴無果容易挫傷受害者投訴的積極性。再次,政府支持打假產業化。除了政府部門、行業協會,媒體、消費者外,專業打假公司也是有效打假的生力軍,他們與企業強強聯手,以打假保名牌為重點,擴大各大名牌產品的保護范圍,重點查處擅自使用名牌產品特有的或近似的名稱、包裝、裝潢,以及擅自使用知名企業的名稱、偽造產地、冒用名優標志等不正當競爭行為。如筆者曾負責寶潔(中國)有限公司在中國的品牌保護項目,創下寶潔公司打假歷史上前所未有的特大案例,為寶潔公司挽回經濟損失數億元,并協助執法機關將近百名不法分子繩之以法,遏制了制假、售假者的囂張氣焰等。這類專業打假公司對我國營造公平競爭的市場環境,促進名牌產品企業在我國的的發展有著舉足輕重的作用。
(五)立法與誠信:加快打假立法與完善步伐,建立企業與個人誠信制度
目前,我國打假有關立法已初具規模,但仍然存在不完備與不適應的地方[9],應充分運用國家與地方的立法權限,有針對性的完善國家與地方的打假立法,并對現行法規進行必要的補充,使打假工作有法可依;其次,我國要向西方發達國家學習,盡快建立社會誠信體制,包括企業和個人的誠信體制、提高中小企業的商譽、信用意識體制等來管制和約束中小企業的行為[10],如企業信用調查評級公司、對守信者獎勵失信者懲罰的機制等,以誠信作為企業和個人的名片,形成一個以誠信為綠色通道的市場經濟。這對于制假售假者將是一個不可逾越的阻礙,因為其制假售假行為一旦被發現,將背負起誠信下跌的代價,其則失去了在誠信經濟中發展的機會。誠信制度的建立既能抑制假冒產品的蔓延,保證了國內市場的正常有序進行,又能確保我國在國際市場上的良好形象。
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