煙草企業構建法律風險防范體系的探討

李　軍

[摘 要]隨著經濟全球化的不斷推進和煙草企業“走出去”戰略的加快實施，煙草行業面臨的國內外競爭越來越激烈。加快煙草企業法律風險防范體系構建，是煙草企業改革發展的需要，是提高核心競爭力的需要，也是保障國有資產安全、實現國有資產保值增值的需要。本文筆者從企業法律風險概述、企業法律風險防范的必要性、企業法律風險防范的基本原則和企業法律風險體系的構建四個方面論述了企業法律風險防范體系構建的相關問題。

[關鍵詞]企業 法律風險 防范

作者簡介：李軍（1974-），中國煙草總公司遼寧省公司 政策法規與體制改革處。

企業風險是指未來的不確定性對企業實現其經營目標的影響。在經濟全球化和信息化的背景下，現代企業在激烈的市場競爭中，同時面臨著自然風險、商業風險和法律風險。煙草企業實行專賣專營的管理體制，同時面臨著行政執法和經營管理雙重法律風險。這些法律風險一旦發生，不僅會給企業造成嚴重的經濟損失，而且也會直接影響煙草企業的社會形象，甚至會導致煙草專賣制度的動搖。為此，煙草企業必須要重視、有效防范和化解法律風險，促進社會和諧，這也是煙草企業應該承擔的社會責任。筆者作為省局（公司）的法務人員，深刻體會到全面構建企業法律風險防范體系的重要性和緊迫性。本文筆者著重研究煙草企業如何構建防范企業法律風險體系。

一、企業法律風險概述

企業法律風險泛指企業在經濟活動和經營管理中所發生或者可能發生的一切法律風險。《國有企業法律顧問管理辦法》，第一次正式提出了“企業法律風險”的概念，即企業法律風險是指在法律實施過程中，由于行為人作出的具體法律行為不規范而導致的，與企業所期望達到的目標相違背的法律不利后果的可能性。企業法律風險具有以下幾方面的法律特征：

（一）企業法律風險發生在法律實施過程中。法律實施過程包括企業經營管理、企業對外投資擔保、企業合同的履行、企業改制、企業人事管理、企業工商登記、企業稅收繳納等方面。實質上，在企業相關法律關系中，都存在不同程度的法律風險。

（二）企業法律風險的產生主要是由于行為人作出的具體法律行為不規范所導致。主要表現在以下幾個方面：企業違反相關法律法規強制性規定；企業侵犯第三方合法權益；企業不履行或不當履行合同義務；企業未采取有效措施獲得、保護或者行使其合法權益。

（三）法律風險具有發生的可能性。企業法律風險具有與企業所期望達到的目標相違背的法律不利后果的可能性。主要是指如果不能及時妥善解決存在的法律風險問題，其后果就是給企業造成各種直接或間接的經濟損失。如企業不履行合同，不僅要賠償對方的直接經濟損失，還可能要補償對方的利潤損失，而該損失可能是實際損害或者合同總額的幾倍或者幾十倍。再如，如果企業不及時繳納稅款，就要受到稅務機關的罰款。企業經常發生法律糾紛，就會給企業信譽造成嚴重影響，直接導致企業的市場競爭力下降，阻礙企業的生存發展，與企業所期望達到的目標是相違背的。

（四）法律風險具有相對確定性

由于自然風險、商業風險產生的原因分別是不可抗力和市場因素，因此，自然風險和商業風險的產生具有不確定性。與之相反，法律風險的產生具有相對確定性，因為法律風險主要是由于企業違反法律或者沒有及時采取法律手段進行救濟導致的，這種確定性是相對的。如，企業沒有嚴格按照合同約定支付貨款，那么企業就要承擔延期付款的違約責任，這是確定的。如果合同相對人沒有追究延期付款的法律責任，而是雙方就付款期限重新達成了協議，則延期付款的違約責任是不會實際發生的。但是這種法律風險發生是必然的，不發生是偶然的。因此說法律風險具有相對確定性。

（五）法律風險具有可控性

自然風險和商業風險雖然也可以通過風險管理，使發生風險的可能性降到最低。但是由于自然風險和商業風險產生的原因是不可抗力和市場因素，因此不可能從根本上避免風險的發生。而法律風險完全可以從根源上加以防范和控制，只要企業能夠在懂法、用法、守法的基礎上從事各種生產經營活動，建立完善的法律風險防范機制，法律風險的發生是可以得到杜絕的。

（六）法律風險具有責任的確定性

法律風險是在法律的實施過程中產生的，是由于違反法律法規的行為造成的，無論是企業自身違法，還是由于同企業存在聯系的相對方違法，都要承擔明確的法律責任。自然風險和商業給企業造成的損失往往是無法估量的。但是，企業法律風險所帶來的法律責任，根據觸犯法律關系的不同，要承擔相應的民事責任、行政責任或者刑事責任。

二、企業法律風險防范的必要性

（一）有效防范企業法律風險是煙草企業持續穩定健康發展的保障。煙草企業從成立到現在，經歷了不同時期的改革發展階段。在改革發展過程中，必然要涉及到利益格局的重新調整，人員的變動，只有嚴格按照國家法律、相關政策規定進行改革，才能使煙草企業在改革中健康平穩發展。

（二）有效防范企業法律風險是煙草企業參與市場競爭的客觀要求。長期以來，煙草企業受計劃管理模式影響，市場競爭意識和競爭力不強。近幾年來，煙草企業在堅持煙草專賣制度的前提下，開始探索引入市場競爭機制，但仍處于起步階段。在現代市場經濟環境下，煙草企業要做大做強，必須提高市場競爭力。市場經濟是法制經濟，煙草企業作為市場主體，必須要按照市場規則從事生產經營活動。但由于長期受計劃經濟體制的影響，權大于法的思想仍然存在，法律意識淡薄，依法辦事水平有待提高。這就要求煙草企業必須要盡快建立法律風險防范機制。

（三）有效防范法律風險是煙草企業不斷適應國內外法律環境的需要。隨著我國法治進程的不斷加快，新的法律法規不斷出臺，法律體系不斷完善。如《勞動合同法》及實施條例的頒布實施，對煙草企業的人力資源管理產生重大影響，用工成本增加，用工風險加大。如果不當履行，必將引發勞資雙方的矛盾升級，直接影響企業的改革和發展。同時，煙草企業也面臨著國際條約的挑戰。我國作為《煙草控制框架公約》的成員國，必須履行公約規定的義務，否則將受到國際公約的制裁。做好履約工作，防范國際法律風險，是煙草企業面臨的一大課題。

三、企業法律風險防范的基本原則

（一）堅持體系化原則。防范企業法律風險是一個系統工程，涉及企業管理的各個領域，涵蓋企業經營管理及業務往來等企業涉及的各類法律關系。即不僅在業務合同上要嚴格管理，在知識產權、人力資源、公司治理等方面也應該足夠重視，避免風險防范上的疏漏。

（二）堅持制度化原則。制度是企業管理的基石，是企業的基本行為規范，企業的一切人和事都要在制度下進行活動。企業必須對涉及法律風險的重要事項，以規章制度的形式對事前防范、事中控制和事后補救作出明確規定。同時對于規章制度要嚴格經過合法性審核，定期對現有的規章制度進行清理，根據企業的發展戰略目標和市場環境的變化，適時作出相應的調整，保障規章制度合法有效，適應企業風險防范的需要。

（三）堅持流程化原則。流程化是企業開展經營活動的必須遵循的控制方法。根據流程對企業發展的作用，可以將企業的流程分為核心流程、重要流程和基本流程。企業法律風險防范工作必須體現在各個流程中。在流程設計上，應做到流程清晰，各個環節分工明確，責任明確。

（四）堅持全員化原則。構建企業法律風險防范體系并不是某個部門單獨的工作，必須堅持全員參與原則。上到決策層，下到普通員工，橫跨各個業務部門。煙草企業實行母子公司管理體制。在構建企業法律風險防范體系過程中，同時也要考慮到母子公司之間防范體系之間協調性和一致性。

四、構建企業法律風險防范體系的幾點建議

企業法律風險防范體系的構建是根據法律風險的特性，建立起行之有效的避免承擔經濟損失或者法律風險的機制、制度、流程等方面的總稱。一個企業的法律風險防范體系應如何構建，采取什么樣的模式，應涵蓋哪些方面的內容，不同企業需要根據自身企業發展的狀況和業務類型來確定，沒有統一的模式。筆者認為構建煙草企業法律風險防范體系應做好以下幾方面工作：

（一）完善合同管理制度

企業所簽的合同內容是否符合法律規定，條款是否完備，形式是否符合規定的要求，文字是否嚴謹、準確直接關系到企業的切身利益。因此，加強合同管理是防范企業法律風險的基礎性工作。煙草企業必須建立以事前防范、事中控制為主、事后補救為主的合同管理制度，完善合同談判、合同審核、合同備案、合同委托管理、合同專用章管理等制度建設。建立以合同為中心的內部管理控制體系，做到人員、機構、制度三落實，通過信息化手段，完善合同管理工作流程。對于企業常年使用的合同應制作統一的合同范本。加強對合同執行情況的過程監督，定期對企業合同執行情況和合同糾紛進行統計、分析，制定有針對性的防范各類合同法律風險的策略。加強合同執行人和合同審核人員的培訓，提高合同執行力和控制力。

（二）建立健全各項規章制度

企業的規章制度是企業的內部“法規”，是企業保持健康協調發展的保障。建立一套合法、實用、規范的企業規章制度，做到人人有專職、事事有人干、工作有程序、辦事有標準，才能保證企業的生產經營活動正常有序地進行。對于煙草企業而言，既有行政執法權，又有經營管理權。這種特殊的管理體制更需要通過完善各項規章制度來加強自律。在執法方面，應嚴格按照建設社會主義法治國家的要求，全面推進依法行政，明確執法主體，完善執法工作流程，建立規范執法的各項管理制度。在經營管理方面，應通過制度建設加強勞動用工管理、物資采購管理、知識產權管理和國有資產管理。做到以制度管人，按制度辦事。

（三）建立重大決策法律論證的工作機制

保持企業平穩快速發展是全體干部員工的共同愿望，在全球經濟一體化的今天，企業之間的競爭越來越激烈，煙草企業盡管在專賣制度保護下實行特殊的管理模式，但同樣也面臨著國內其他行業和國外煙草巨頭的競爭。我們的競爭對手越來越強大，面臨的環境越來越復雜。企業的風險包括法律風險也越來越大，這就要求必須提高法律風險防范意識。領導干部能不能對防范法律風險的重要性有清楚地認識，能不能不斷加強對防范法律風險工作的領導，能不能深刻意識到防范法律風險是實現企業商業利潤和保護企業合法權益的重要手段，是企業防范法律風險工作的重要保障。企業面對的最大法律風險，莫過于決策風險。一旦決策失誤，違反法律規定，將給企業帶來無法彌補的損失。因此，在企業的重大經營決策中，要把合法性論證作為必經程序，提高法律風險防范意識，把法律風險防范納入到企業管理的流程中。通過對企業的重大經營決策進行合法性論證，保障法律賦予企業的權利得到充分體現，保障決策在法律上是最佳方案，保障企業經營目標的實現，從而防止決策失誤導致法律糾紛，避免讓企業蒙受經濟損失和承擔法律責任。

（四）加強法制宣傳教育，提高全員法律風險意識和能力

要達到法制化管理的目標，必須提高對依法管理重要性的認識，努力培養干部員工對法律的忠誠和信仰，讓依法管理、按法律辦事真正成為企業經營管理的重要理念：一是樹立“市場競爭、法律先行”的理念，企業要充分研究市場競爭中的法律環境，對各種市場交易行為都必須事先做好法律論證把關；二是樹立“依法經營、依法管理”的理念，企業的日常生產經營活動都必須嚴格依法運轉；三是樹立“加強企業法制工作同樣可以創造經濟效益”的理念，企業通過法律風險防范避免各種損失，實際上就是為企業創造經濟效益。總之，要引導煙草企業全體員工、尤其是各級經營管理人員都認識到違法經營是企業最大風險、守法誠信是企業第一生命，為煙草企業依法落實經營責任、履行社會責任夯實思想基礎。面對行業發展的新形勢和全省行業全面提升法制化管理水平的新要求，法制宣傳工作面臨新任務。首先，應繼續加強領導干部法制宣傳教育工作，進一步提高領導干部依法行政、依法管理和依法決策能力。提高法制化管理水平，關鍵在于領導干部的法律意識強不強，依法辦事能力強不強。按照《進一步提高煙草行業領導干部學法用法工作實施意見》，切實加強各級領導干部法制宣傳教育。由各級法規部門組織實施，省局定期考核，對擬任市縣局的中層以上領導干部是否掌握相關法律知識作為任職考核項目。其次，應繼續加強企業經營管理人員和專賣執法人員的法制宣傳教育。針對本單位的工作實際，采取多種形式，開展專賣執法人員和企業經營管理人員法制宣傳教育和培訓，重點學習《煙草專賣法》及實施條例、《煙草專賣許可證管理》、《煙草專賣行政處罰程序規定》、《合同法》、《招投標法》、《政府采購法》以及相關法律法規。培養企業經營管理人員形成誠信守法、依法經營和依法辦事的觀念，規范合同管理、物質采購、資產管理等相關經營管理行為。提高專賣執法人員依法行政的意識和水平，全面推進依法行政。

（五）建立法律風險管理組織，確立法律風險預警體系

《關于加強中央企業法制工作指導意見》指出：“到2010年中央企業及其重要子企業力爭建立總法律顧問制度，企業規章制度、經濟合同和重要決策的法律審核把關率達到100%”。同時，《中央企業重大法律糾紛案件管理暫行辦法》規定：“加強完善重大法律糾紛案件的防控、處理和備案機制。避免訴訟給企業可能帶來的損失，建立由企業主要負責人統一負責，企業總法律顧問或者分管有關業務的負責人分工組織，企業法律事務機構具體實施，有關業務機構相互配合的重大法律糾紛案件管理工作體系。”目前，遼寧省煙草行業已經建立了省市兩級法律事務機構，但是法律顧問制度還沒有建立起來。在新形勢下，煙草企業應盡快建立以法規部門為核心的風險防范工作機制。在建立風險防范機制過程中，要調動全體員工的積極性，在各個部門設立聯絡員，建立溝通協調機制，準確識別企業各個領域存在的法律風險，包括國內外與本企業相關的政治、法律環境，影響企業的新法律法規和政策，員工道德操守的遵從性，本企業簽訂的重大協議和有關合同，本企業發生重大法律糾紛案件情況等，在此基礎上，進行評估并制定切實可行的方案，盡量將法律風險消滅在萌芽中。同時，建立訴訟風險預警機制，對于可能發生的訴訟風險點，進行全面地分析，收集有關證據材料，為訴訟工作做好準備。通過信息化手段，加大對案件備案管理力度，建立有效的案件統計體系，使領導能夠及時、準確地了解企業案件情況，及時洞察企業的經營和風險管理情況，為領導依法決策提供準確的信息。