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淺論法律規避

2009-04-29 00:00:00程驍丁
決策與信息·下旬刊 2009年6期

摘要本文對法律規避的性質、構成要件、效力和面臨的挑戰進行了淺要分析,試圖勾勒出法律規避的整個框架。

關鍵詞法律規避 要件

中圖分類號:D977文獻標識碼:A

一、法律規避的性質

關于法律規避的性質,存在著“嚴格規則主義”和“無效主義”兩種觀點的對立。 “嚴格規則主義”的觀點認為:法律規避行為產生的根源是連結因素的可選擇性,也即沖突規范賦予了當事人選擇法律的可能。既然法律賦予當事人這樣一種可能,“那么,當事人為了達到自己的某一目的而選擇某一法律時,即不應歸咎當事人,如果要防止沖突規范被人利用就應該由立法者在沖突規范中有所規定”?!盁o效主義”的觀點則建立在“詐欺使一切歸于無效”原則的基礎上,認為法律如果被人以詐欺方法竊用,應該予以懲罰,對利用國際私法的適用規則造成與立法目的相反的結果,不能予以承認,這樣做將使人人不敢作非法之想。這種觀點強調的是法律的正義價值,尤其是個別正義的要求,強調適用法律不能只是一個機械的過程,應根據具體案件的具體情況變通適用。

在學說上,關于法律規避是否應被認為是一個獨立的問題,學者們分為兩派:一派認為它是一個獨立的問題,該學派認為國際私法上提出法律規避的目的在于維持各國國內法的強行性,與“公共秩序保留”的概念無關;當事人企圖規避一個強行法規的正常適用,而將其法律關系連結于某一法律時,法院應使這種企圖歸于無效,而適用原應適用的強行法規?!?br>

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