淺談中小企業公司治理中股權結構和股東權益

周　游

中圖分類號:F552.6 文獻標識碼:A 文章編號:1671-5918(2009)01-0004-02

doi:10.3969/j.issn.1671-5918.2009.01.002本刊網址：www.hbxb.netお

自20世紀80年代以來，全球化的公司治理研究熱潮已持續了近30年。眾多學者通過不同的視野和角度給予了不同的定義。1997年亞洲金融危機爆發，引起世界范圍內對公司治理問題的關注，1998年4月27日至28日，經合組織（OECD-Organization of Economic Cooperation and Development）召開部長級會議，呼吁OECD與各國政府、有關的國際組織及私人部門共同制定一套公司治理的標準和指導方針。為了實現這一目標,OECD成立了公司治理專門籌劃小組，于1999年出臺了《OECD公司治理原則》。從此，該準則被廣泛認同并認為是公司治理的規范標準。

什么是公司治理？按照定義，它是現代企業制度中最重要的組織結構，它是指對與公司相關的各方關系安排和處置。從狹義上說，它是指公司內部組織管理架構上的利益和權力關系的安排和處理，也就是常說的股東和管理層之間的“代理問題”；從廣義上說，公司治理是指公司與其內外部利益相關者之間的利益和權力關系的安排和處理。2004版的《OECD公司治理準則》大大擴展了所謂“利益相關者”的定義范圍和對它的重視^[1]。

一、中小企業的公司治理

大公司由于股權的分散，公司的實際控制權越來越集中于公司的管理層。而中小企業受規模的限制，所有者和管理者往往不能區分開，公司的股東大會、董事會、監事會和經營團隊經常出現身份重疊和職能重疊的現象。大公司公司治理中經常出現的問題，在中小企業中并不常見。因此，盡管很多大公司公司治理的準則值得中小企業借鑒，但中小企業的公司治理問題不能套用廣義的公司治理準則。

根據美國國際開發署（USAID）2001年12月在伊斯坦布爾與經合組織召開的“中小企業融資與公司治理”會議上，對利益相關者的界定，股東、董事會和決策層屬于核心利益相關者，除此之外，其它利益相關者還包括：公司管理層、雇員、客戶、供應商、資本市場、社區和環境保護人士等。

所以，中小企業的公司治理問題探討，必須就企業本身所涉及到的利益相關者入手。股東作為核心利益相關者，在公司治理中占有很大的比重。

二、中小企業股權結構和股東權益

總體上來講，由于受外部因素的影響，無論大小公司的股權結構呈現出兩種類型：分散性股權結構和集中性股權結構。 比如英美模式的分散型股權結構是因為資本市場十分發達而造成，德日模式的集中型股權結構是因為銀行系統的高度發達而導致。而中國的中小企業，由于我國資本市場與發達經濟體的資本市場在發達程度還有相當的距離，加上資本市場的法制規范尚不健全，中小企業融資難已成為非常普遍而又長期存在的問題。中小企業的各項資金來源基本上都是自籌，因此，中小企業的股權結構傾向于集中化，出資人就是企業的經營者，進而出現了股東大會、董事會和監事會的三會合一，所有權、經營權和監督權的三權合一現象。除此之外，由于中小企業資金薄弱，抗風險能力差，加上我國的市場經濟的不完善，特別是法律執行體系和整體信譽機制不完善，企業面臨的外部和內部的不確定性因素很多，企業中的控制權就顯得特別重要。^[2]

在中小企業中，股東幾乎都是董事會成員，絕大部分董事長由大股東擔任。盡管我國《公司法》規定，公司董事不能同時兼任公司的監事，絕大部分中小企業的監事由大股東直接任命，而這些由大股東提名的監事往往是公司大股東關系密切的“內部可靠人士”，如同學、同鄉、親屬等等。

在這樣的股權結構下，大股東對企業擁有絕對的控制權，其他利益相關者，包括小股東的權益都極容易遭到大股東的剝削和侵害。

Charles Oman 和Daniel Blume總結了發展中經濟體中常見的幾種大股東侵害小股東和其他利益相關者的手段：金字塔形控股，交叉持股和股份畸形。^[3]金字塔形控股是指對一個公司一個或多個公司進行控股，被控股的公司則成為金字塔中的第二層，第二層的公司又控股其他的公司，這些其他的公司則成為第三層，以此形式成為金字塔形控股，處于第一層的公司的控股股東，盡管表面上看起來他們對其他公司，特別是下層的公司并不擁有很大的控制權，但是他們通過這種金字塔形控股實際上控制了其他底層公司的各種資源。交叉持股則是指公司之間互相持有對方的股票，關聯交易或非市場行為交易常常使小股東的利益遭到損害。大股東往往會利用股份畸形(如股東違反公開、公正、公平的“三公”原則和同股、同價、同權“三同”原則所取得的股份)大肆侵害其他利益相關人權益，往往實際控制人的股份擁有較高的表決權。通過這些手段，公司實際內部控制人能控制超出他們權益的資源。因此，他們并不是很愿意進行外部融資，因為這樣投資人會對公司治理有所要求，比如信息披露，財務公開等等。

盡管由于外部環境的特點，股權集中是中小企業公司治理的必然邏輯，但這也帶來了上面提到的治理問題。股權的過于集中，導致了一系列問題：大股東操縱了公司的所有資源，三會合一，三權合一使公司的監督權形同虛設，股東之間缺乏有效的相互制約。大股東或實際控制人利用表決權在公司的決策中只通過對自己有利的決策，忽視中小股東和其他利益相關者的利益。大股東或實際控制人占用公司資金，為關聯企業提供擔保，提高在職消費等各種侵害中小股東和其他利益相關者的現象時有發生。

公司是股東共同利益的有機載體，只有作為弱勢群體的中小股東權益得到了保障，公司整體利益和大股東的利益才能最終得到實現。而中小股東自身的特點決定了他們更希望采用“搭便車”方式參與公司的內部事務。根據筆者在走訪各中小股東時發現，除了客觀上的弱勢外，在主觀上絕大部分人所關心的是能否定期從公司分配到固定的紅利，沒有滿足這個要求，他們便會對出席股東大會，參與、監督公司經營等事項漠不關心。

因此，在股權集中的前提下，如何保護中小股東的權益，如何激勵中小股東對參與公司決策重要性的認識成為了中小企業公司治理的首要問題。

三、鼓勵中小股東參與公司管理的制度設計

中小企業公司章程首先要賦予中小股東相應的權利來參與公司的宏觀管理。2002年12月4日歐盟頒布的關于公司治理的高等公司法案HLG （High Level Group of Company Law Experts） Report 對中小股東權益的保護就提出了明確的規定。^[4]

（一）知情權

中小企業信息不透明、不對稱，對中小投資者的傷害程度是很大的。因此，增強投資者對中小企業的知情權是保護中小投資者利益的重要一環。根據知情權，中小股東有權查閱、復制公司章程、股東會會議記錄、董事會會議決議、監事會會議決議和財務會計報告。如果公司有合理根據認為股東查閱會計賬簿有不正當目的，可能損害公司合法利益的，可以拒絕提供查閱，并應當自股東提出書面請求之日起十五日內書面答復股東并說明理由。公司拒絕提供查閱的，股東可以請求人民法院要求公司提供查閱。

（二）質詢權

無論股權和表決權如何，任何股東都可以在股東大會上要求董事、監事、高級管理人員列席會議，相關人員應當列席并接受股東的質詢，應當如實向監事會或監事提供有關情況和資料。

（三）提案權

根據公司具體情況而定，單獨或合計持有一定比例以上股份的股東，可以在股東大會召開十日前提出臨時提案并書面提交董事會，董事會應當在收到提案后二日內通知其他股東，并將該臨時提案提交股東大會審議。

（四）股東會召集權

董事會不能履行或者不履行召集股東大會會議職責的，滿足一定股份持有條件的股東可以自行召集和主持股東大會。

四、維護中小股東權益的制度設計

（一）異議股份請求購買權

異議股份請求購買權制度是指公司股東大會經過多數表決，就有關公司重大事項作出決定時，持異議的小股東擁有公司對其所持有股份的價值評估，并有以公平價格予以購買和補償的權力。這樣能夠較好地協調各方面的利益。一方面,僅要求獲得半數或2/3多數通過即可進行重大決策； 另一方面, 賦予反對決議的少數股東以股份收買請求權, 使不愿意接受公司重大變化的股東能夠在獲得合理的補償后退出公司, 從而保護了中小股東的利益。關于股東所獲的補償，是由公司支付還是由大股東支付的問題，為了維護公司的正常運轉，保障公司債權人的利益，應該由提議和同意對公司進行重大改變的大股東支付。

（二）決議撤銷權

由于股東會實行資本多數表決制度，小股東往往難以通過表決方式對抗大股東。而且，在實際操作中，大股東往往利用其優勢地位，任意決定公司的重大事項。對此，小股東可以請求撤銷程序違法或者實體違法的股東會、董事會決議、股東會或者股東大會、董事會的會議召集程序、表決方式違反法律、行政法規或者公司章程，或者決議內容違反公司章程的，中小股東可以向人民法院提出撤銷請求。

（三）解散公司請求權

當公司經營管理發生嚴重困難，繼續存續會使股東利益受到重大損失，通過其他途徑不能解決的，持有公司全部股東表決權一定比例以上的中小股東，可以請求人民法院解散公司，從而避免投資血本無歸的結果。

（四）股東代表訴訟權

當公司權利受到損害，本應代表公司行使訴訟的公司機關拒絕或怠于行使訴訟時，公司股東可以代表公司進行訴訟，如果起訴股東勝訴，訴訟利益屬于股東所代表的公司，通過公司利益的實現從而保護中小股東的權益。同時，為了保護中小股東利益，如果董事、高級管理人員違反法律、行政法規或者公司章程的規定，損害股東利益的，被訴訟的被告可以包括董事會、監事會成員以及其他大股東和侵害公司利益的自然人或法人。

（五）為大股東設置股東大會表決權限制制度和股東大會表決權排除制度

股東表決權排除就是股東在股東大會決議事項存在利害關系時，為保證決議的公正，其所持有的股份不享有表決權。在股東表決權限制方面，應規定達到一定的持股比例后，股東所持有的股份中超過這一比例的部分，其表決力比一般股份弱，即該部分不再是一股一票，而是一股以上一個表決權。至于具體的比例和限制的幅度要根據企業具體情況而定。這樣，大股東的表決權受到削弱，中小股東的表決權得到增強，小股東對大股東表決權形成制衡，完善了股東大會表決權制度。

美國Mark.J.Roe教授在其《強管理者和弱管理者——美國公司財務的政治根源》^[5]一書中就指出缺乏對中小股東權益的保護會降低公司的綜合競爭能力。因此，中國中小企業應當提高對中小投資人的權益保護進而完善公司治理結構，隨著資本市場的進一步發展和外資銀行在華業務的擴大，有著較高公司治理水平的中小企業將能更好地把握融資機會，在日益激烈的市場競爭中脫穎而出。

參考文獻:

［1］ OECD Publication,No.53533，2004.

［2］ 歐陽文和,高政利.中小企業公司治理理論與實務［M］.北京：經濟管理出版社，2006.［3］Charles Oman & Daniel Blume. Corporate Governance: A Development Challenge ［J］.Policy Insights,2005,(3).

［4］ Karel Lannoo & Arman Khachaturyan. Reform of Corporate Governance in the EU. European Business Organization Law Review 5:37-60.

［5］ Mark.J.Roe, 強管理者、弱管理者：美國公司財務的政治根源［M］.上海：上海遠東出版社，1999.