論公司發起人設立行為的責任承擔

田楠楠

摘要公司從籌備到最終正式成立要經過一段時間,公司發起人在這段時間里為了成立公司會進行一系列民事活動,那么,由這些民事活動所產生的后果怎樣承擔呢?本文在此就這一問題進行了簡要的分析。

關鍵詞發起人 設立公司 責任承擔

中圖分類號:D922.29 文獻標識碼:A 文章編號:1009-0592(2009)05-110-01

一、發起人身份的確定

從公司的籌備設立到公司的注冊登記必然需要經過一段時間,在這一過程中,公司發起人以成立公司為目的而組織人力、物力和財力等資源,并形成前公司組織狀態。那么,如何確定發起人的身份呢?一種觀點認為應以公司章程上簽名蓋章者為公司發起人。另一種觀點是以簽訂發起人協議者為公司發起人。我國目前的公司立法未明確規定發起人的確定標準,但實踐中傾向于采用第一種觀點,理由是公司章程作為公司設立的行為要件,不僅對公司章程制定者具有法律約束力,而且對認股人及成立后的公司具有約束力。

二、公司有效成立時的責任承擔

關于公司有效成立的情形下,發起人設立行為的責任承擔問題,筆者認為應該具體情況具體分析:

第一,公司發起人以自己名義所為的設立行為,無論該行為是否是設立公司所必要的,其產生的法律后果都由該發起人承擔。因為與該發起人進行交易的交易相對人沒有責任去考察發起人所為的行為是僅代表自己還是代表公司。只要發起人以自己的名義與交易相對人訂立了合同,那么,一旦雙方間的合同履行出現問題,則交易相對人可以直接要求該發起人承擔法律責任。

第二,當發起人以設立中公司的名義而為民事法律行為時,若該行為是設立公司所必需的,則該行為所產生的法律后果由成立后的公司承擔。因為我國最高人民法院《征求意見稿2》第3條、第4條、第6條規定,債權人可以公司為被告而要求其承擔民事責任。設立公司行為所產生的債務,在公司成立后,債權人提起訴訟主張公司承擔責任的,人民法院應予支持。出資人或發起人在公司設立過程中以“公司”、“公司籌備組”等設立中公司的名義與他人訂立合同的,公司成立后即應繼承合同的權利義務,債權人提起訴訟主張全體出資人或發起人連帶承擔合同責任的,人民法院不予支持。公司成立后,因設立行為發生的費用由公司承擔;對于與設立公司無關的行為所產生的費用,公司可以拒絕承擔。但如果發起人所為的行為并非設立公司的必要行為,該行為則屬于效力待定的民事法律行為。因為如前所述,發起人屬于設立中的公司機關,僅存在公司的設立階段,與成立后的公司并沒有直接的法律關系。成立后的公司由其法定代表人代表公司而為民事法律行為,即只有公司的法定代表人所為的民事法律行為才會被認為是公司的行為,由此產生的法律后果才當然地由公司承擔。

第三,在公司設立過程中,若存在發起人損害公司利益的情況,該發起人還應對成立后的公司承擔損害賠償責任。因為發起人存在的目的就是使公司有效地成立,發起人應本著善意的態度而為設立行為。公司發起人應承擔發起和設立公司的職責,即應對所要設立的公司承擔合理的注意義務。公司發起人如果違反此項注意義務,并導致了所設立的公司受到損害,公司發起人即應對公司承擔損害賠償責任。

三、公司設立不能時的責任承擔

發起人為成立公司而進行一系列的設立行為后,有可能使公司有效的成立,但也有可能出現公司設立不能的情況。在我國,當發生不可抗力或者經營條件發生重大變化,直接影響公司設立時,公司發起人可以作出不設立公司的決定。此外,如果登記機關經審查認為不符合公司登記條件而不予登記注冊成立公司的,公司自然不能成立。公司不能成立主要有以下幾種情況:1.資金未能按時足額募集。如公司為發起設立時,發起人沒有能夠公司應發行的全部股份并繳納股款。公司募集設立時,公司發行的股份未能按期認足,或股份雖已認足,但未能足額繳納股款。資金未能按期足額募集,使公司設立中的物的要件不能具備,公司自然不能成立。2.創立大會未按期召開。創立大會是股份公司募集設立時特有的也是必須的程序。創立大會沒有按法定期限召開,不僅違反法定程序,也使公司機關無法建立,公司也不能成立。3.其他公司設立條件發生重大變化,以致設立公司不能實現發起人之間合同或者章程所要實現的目的,如市場行情發生重大變化等,公司設立成為不必要,也導致公司設立失敗。

在出現上述情形后,由發起人的設立行為所產生的民事責任由誰承擔呢?世界各國立法對公司設立不能所產生的民事責任均一致規定應由發起人對設立行為承擔連帶責任。而且,發起人對此民事責任的承擔采用的歸責原則是無過錯責任原則,即對這一責任的承擔,不需要有發起人有故意或過失為要件。只要出現公司設立不能的情形即產生此種責任。這種責任具體包括:

第一,當公司不能有效成立時,因發起人設立行為所產生的各種費用,由各發起人承擔連帶責任。因為公司設立不能時,發起人之間的關系即成為一種合伙關系,適用民法上有關合伙的規定。因此,各發起人應對設立行為所產生的費用承擔連帶責任。

第二,公司不能成立時,公司發起人應就認股人和債權人的損害承擔責任。我國《公司法》規定股份有限公司不能成立時,股份有限公司的發起人對設立行為所產生的費用和債務負連帶責任;對認股人已繳納的股款,負返還股款并加付銀行同期存款利息的連帶責任。但《公司法》對有限責任公司不能成立時的相關責任未作規定。

以上是筆者對公司發起人設立行為責任承擔問題的一些思考。在實踐中出現的情況會更加復雜,在分析此類問題時,我們一定要從實際出發,具體情況具體分析,這樣才能準確有效的解決問題。

參考文獻:

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