基于相機治理理論的破產程序改進設計探析

馬 勝

摘要:本文以相機治理理論為基礎,分析了基于相機治理理論的破產程序改進設計原理。在此基礎上對我國現產的企業破產程序作了改進設計。

關鍵詞:相機治理 破產程序 改進設計

一、相機治理理論詮釋

相機治理(The Contingent Governance)理論最早是由日本學者青木昌彥(Aoki,1994)[1]提出。他認為,為了有效防止企業生產、經營和管理過程中的“道德風險”和“逆向選擇”問題,一個有效的辦法是:當企業處于正常經營狀態時,由企業內部人掌握控制權,當企業進入非正常經營狀態(比如進入破產程序)時,控制權應由內部人向股東、債權人、職工等其他利益相關者進行轉移。Aoki在1994年和后來的相關文章(Aoki,1995)[2]中均將這種控制權隨著企業經營狀態而轉移的治理形態稱為“相機性治理”。具體說來,相機治理的內涵可以表述為:在企業的總收入足以支付工人工資、債權人合約收入和股東最低預期收益時,應當由管理層等內部人支配企業的控制權;當企業的總收入大于工人工資和債權人合約收入,但是小于工人工資、債權人合約收入和股東的最低預期收益之和時,應由股東支配企業的控制權;如果企業的總收入大于工人工資,但小于工人工資和債權人合約收入之和時,債權人應當是支配者;如果企業的總收入連工人的工資都不能支付時,則企業的控制權應該向工人讓渡(張維迎,1996)[3]。

二、基于相機治理理論的破產程序改進設計原理分析

根據相機治理理論,我們認為破產程序可以被看作是相機治理機程序的一個有機組成部分。從整個相機治理理論的指導思想來看,相機治理實質上是重在對債務企業進行拯救。但是,拯救并不等于就是為績效差和不可救藥的債務企業投保,對利益相關者來說,在債務企業大勢已去的情況下,啟動破產程序這一“相機治理”機制也許是更有效率的“拯救”方式。但是,考察我國現實的破產制度,可以發現一個重大的弊端,就是它沒有將“重組”部分納入破產程序。而事實上,該部分卻天然而客觀地構成了破產程序的一個環節或者說它本身就是一個獨立的破產程序。所以,從相機治理這個角度講,一個完整的破產程序還應當包括法律意義上的“重組”這個部分,因為“重組”正好與相機治理的指思想——拯救為本相符合。

三、破產程序改進設計

事實上,上面的分析相當的具有普遍性和一般性,那么,具體到我國的現實情況又如何呢?筆者認為,考慮到我國當前企業破產難、破產程序執行混亂、社會保障體制不健全等現實障礙,我們可以將上述所論證的具有普適意義的改進的破產程序與相機治理理論進行結合,對我國現行的企業破產程序進行修正性設計,具體如下:

第一,債務企業達到我們第二章所論及的破產邊界

第二,債權人或債務人提出破產申請。

第三,在規定期限內債權人或債務人可提出重組或整頓申請,申請人必須與債權人會議達成和解協議。

第四,人民法院批準和解協議后,發布公告,終止破產程序,轉入重組程序,執行和解協議。法院指定債權人會議和政府或股東推舉各自的代表組成重組委員會,負責協調重組工作,成員5-7人,其中一人為召集人,由法院在債權人代表中指定。

第五,重組程序包括五個子程序。這五個子程序其實就是五位相機治理主體適時介入債務企業重組的程序。五位相機治理主體是:經營者,股東,銀行和其他金融機構(抵押債權或金融債權),職工(勞動債權),政府。所以,對應的五個子重組程序依次為:經營者重組,股東重組,債權人重組,職工重組,政府重組。這五個子重組程序正好與第二章我們所設計的相機治理程序一致。同時,債權人按從高到低分為各個級別:第一級為職工債權,第二級為政府債權,第三級為銀行或其他金融機構債權,股東由于是企業的所有者,在企業進入破產程序后他應該得到的償付是企業的“剩余”(假設企業在支付各級債權人后還有剩余的話),所以其受償級別應在第三級債權人之后,而經營者作為股東聘請來的“職業經理人”,他已將股東的企業“經營”到破產地步,顯然是罪不可恕,所以其受償級別無疑應當在股東之后(假設企業在支付各級債權人和股東之后股東還愿意給經營者一些報酬的話)。

第六,法院指定會計師事務所評估各級債權人的債權現值,設定為企業所欠職工工資和勞保費用;為所欠政府稅款;為銀行和其他金融機構的貸款本息。

第七,法院委托重組委員會設立重組權,其價值相當于。重組權歸第一級債權人實際持有,但重組期權(即購買重組權的權力)分別授予其他各級債權人及股東、經營者。

第八,重組程序的啟動次序為:經營者或股東→第三級債權人第二級債權人→第一級債權人→職工→其他相機治理主體。解釋如下:假設經營者或股東愿意重組企業,則行使其重組期權,向重組委員會提交重組方案,經委員會多數表決通過即可實施,條件是支付費用購買重組方案。同理,若經營者和股東放棄重組期權,則轉入第二級債權人。如果該債權人愿意行使重組期權,則必須支付的費用購買重組權;依次類推,第二級債權人可出價購買重組權。值得強調的是,如果低一級程序提出重組期權的行使要求,高一級程序必須轉讓,從而保證重組程序與清償次序相一致,以免各級債權人的權益受到損害;經營者行使重組期權時,應當允許進行非現金投標,即如果經營者提出的重組方案得到各級債權人的首肯,在其缺乏必要的資金時,各級債權人也可以授予經營者重組權,這樣的話才能讓有能力但缺少財富的經營者有機會拯救企業。

總而言之,上述對我國現行企業破產程序基于相機治理模式的改進設計完全與相機治理理論的基本原理和基本思想相吻合,所以,這一改進的破產程序有其堅實的理論支撐,就這個意義上講,這一基于相機治理理論的改進破產程序具有一定程度上的理論意義和現實推廣意義。

基金項目:

國家自然科學基金重點項目(70831005)【大型水利水電工程建設項目集成管理】階段性成果。

參考文獻:

[1] Masahiko Aoki. The Contingent Governance of Teams: Analysis of Institutional Complementarity. [J]. International Economic Review, 1994, 35 (3): 557~664.

[2] Masahiko Aoki. Controlling the Insider Control: Issues of. Corporate Governance in Transition Economies. in Masahiko Aoki and H.Kim(eds.). Corporate Governance in Transitional Economies:. Insider Control and the Role of Banks. [R]. EDI Developmental Studies, the World Bank, Washington DC., 1995.

[3] 張維迎.所有制,治理結構及委托代理關系——兼評崔之元及周其仁的一些觀點.[J].經濟研究,1996,(9):21~27.

[4] 楊瑞龍、周業安.相機治理與國有企業監控. [J].中國社會科學,1998,(3):10~15

作者:

馬勝四川郵電職業技術學院經濟管理系