論損害賠償的方法與范圍

孔　迪

摘要損害賠償請求權的產生,有基于合同債務不履行,也有基于侵權行為不履行。在損害事故發生后,如何賠償受害人的損害,涉及到什么是損害以及損害賠償的方法與范圍問題。本文首先從損害的涵義入手,分析了損害的法制史沿革與損害的定義與分類,之后論述了損害賠償的計算方法與賠償方法,最后闡述了損害賠償的法定范圍與約定范圍。

關鍵詞損害賠償 合同債務 侵權行為

中圖分類號:D920.4文獻標識碼:A文章編號:1009-0592(2009)09-021-02

一、損害的涵義

(一)損害的定義

損害賠償以損害的存在為前提。如何界定損害,學說上有較大爭議。如有學者認為,“損害謂就法益所受之不利益”,“損害,亦可定義為法益主體之生活條件之減少”①。還有學者認為,“損害是侵權行為或違反義務的行為造成的不利益后果”②。我國法律上沒有對損害加以定義,而采用“損失”一詞,或兼有“精神損害”提法,在解釋上宜認為與“損害”的意義相同。在損害概念發展的法制史上,人們基于不同的角度大致產生了以下幾種理論和學說。

1.利益說,又稱為差額說。該說認為,損害與利益具有相同的意義,該損害或利益指的是受害人的總體財產狀況在損害事故發生后與假定不發生損害事故時的差額。然而,該說具有較強的主觀色彩,可能導致背離公平正義。

2.組織說,又稱為客觀說。該說認為,因特定物體毀損所生的損害應客觀估定,并應予以填補;而且,前后財產狀況所發生的差額,仍得獲得賠償,且以其差額大于客觀損害為前提。然而,該說無法解釋損害發生于受害人整體財產時的情況,也分裂了損害的觀念,另外該說規定自由選擇權與損害的賠償制度中的完全賠償原則和損益相抵原則不相符合。③

3.事實說。該說認為,界定損害應首先區分作為損害賠償構成要件的損害與作為損害賠償范圍的損害。前者是指受害人在損害發生后,向法院主張的其蒙受的不利益的損害數額的事實。然而,該說只是將損害在事實層面上界定,而忽略了損害在法律層面上的判斷,所以有失偏頗。

以上幾種學說都并非完美無瑕,在認定是否構成損害時,以事實說的判斷標準較為適當。而在確定損害賠償的范圍時,應將利益說作為損害的基本觀念,將組織說作為損害賠償最低額的基本觀念。

(二)損害的分類

從不同的角度觀察損害,可以對損害進行不同的分類,比較重要的有如下幾種。

1.財產上的損害與非財產上的損害。財產上的損害,是指在受害人財產上的所發生的損害,它不但涉及財產的積極減少,也包括財產的消極未增加。非財產損害,是指受害人所遭受的財產以外的損害。非財產損害通常涉及精神上的痛苦,因此不能用金錢衡量,而對其是否存在及其大小也難以準確計算。財產上損害的產生,有基于侵害物權、債權、人身權等權利或法益之情形,受害人均得主張損害賠償。而非財產上損害,一般認為只有在法律有特別規定時才予以賠償。④

2.所受損害與所失利益。所受損害,是指損害事故對受害人造成現有財產的減少數額。所失利益,是指損害事故對受害人造成預期增加財產的未增加數額。大多數國家的法律規定損害賠償的范圍包括所受損害與所失利益,如德國民法第252條。我國學說上通常所說的直接損害與間接損害,其實就是所受損害與所失利益。

3.本人損害、反射損害與第三人損害。本人損害是指損害事故直接發生在受害人身上而造成本人損害,如合同一方當事人違約而給另一方當事人造成的損害。反射損害,是指損害事故直接發生在受害人身上,因為受害人受到損害的事實結果而牽連受害人之外的第三人的損害,如合同一方當事人因人身遭襲而使履約困難,從而使另一方當事人遭受的損害。第三人損害與反射損害有相似之處,只不過反射損害中的直接受害人在第三人損害中往往并不蒙受損害,而只有遭到牽連的第三人遭受損害而已。

二、損害賠償方法

(一)計算方法

1.計算方法:損害賠償的計算方法包括主觀計算與客觀計算。計算損害時,如僅斟酌普通因素,則為客觀計算方法;如兼而斟酌普通因素及特別因素,則為主觀計算方法。⑤其中普通因素是指某類損害共有的因素,不因受害人的不同而不同;特別因素是指因受害人的不同而會存在差異的因素。對于同一損害事實,采用不同的計算方法,其結果可能會有不同。一般而言,損害事故發生后,法律應當根據受害人的特別因素而確定現實的所受損失與未來的所失利益,甚至是法律特別規定的非財產上損害,這樣采取主觀計算方法更為可取。然而,在某些情形下,如受害人按照主觀計算方法在舉證上較為困難,或者主觀計算方法有可能妨礙交易活動時,客觀計算方法變成為了一個合理的選擇。

2.計算時間:由于現實生活中的交易活動比較頻繁,損害賠償價格應以何時為準便成為問題。一般而言,對于侵權行為產生的損害賠償,以侵權事實發生之時的價格為標準。如損害財產者,應以侵害財產之時該財產的價值確定損害賠償數額,如果事后得知該財產價格超出一般,則賠償數額應以一般人可預見得知為限;對于債務不履行所產生的損害賠償,一般應以債務不履行時的價格為標準,同樣例外情形如上。

3.計算地點:一般認為,債務不履行所產生的損害賠償,以債務履行地的價格為標準;侵權行為所產生的損害賠償,以侵權行為地的價格為標準,其中侵權行為地包括侵權行為發生地、侵權行為結果地。

另外,當事人之間在法律允許的范圍內,還能夠約定損害賠償的計算方法。

(二)賠償方法

損害賠償方法有回復原狀與金錢賠償兩種。前者是指損害發生后,由加害人為一定的行為而使被害人回復至如未發生損害之應有狀態。實踐中存有兩種情形,一為返還原物與自然孳息,如損害孕有小雞之母雞,加害人應回復母雞與小雞二者;二為返還金錢與法定利息,如侵奪他人金錢,加害人應將原額金錢并期間利息返還被害人。后者是指損害發生后又不能運用回復原狀之方式加以賠償,而由加害人賠償被害人一定數額金錢的方式。

回復原狀雖為一種相對完美的損害賠償方式,卻也并非無限適用。具體而言,首先,回復原狀須具有事實上的可能性,這是對現實狀況的客觀考量,比如加害人損害被害人珍藏之孤本書籍,無論是毀滅或是損壞,加害人事實上都不可能將其回復原樣,法律正是基于這種客觀不能而不必苛責加害人為回復原狀,而只能令其承擔其他方式之賠償。第二,回復原狀須具有經濟上的可能性,這就要求回復原狀如花費甚巨或回復時間過長,法律則排除回復原狀之方式。最后,回復原狀須有加害人回復之意愿,法律考慮到回復之行為須由加害人的積極配合,而加害人若拒絕回復或延遲回復,法律希冀之回復原狀方式不免流產。

另外,在采取金錢賠償的方法時,一般既可以一次性賠償結清,也可以分次付清。法律出于保護受害人的目的,鼓勵加害人完全地、快速地補償受害人的損害,因此在前者,如果加害人能夠一次性結清賠償數額,則可以扣除中間利息,以霍夫曼計算法或萊布尼茨計算法計算全部的賠償數額。反之,在分次付清的損害賠償中,特別是年數長久的情形下,加害人要背負巨大的利息,這對于加害人是難以承受的,對于受害人則可能產生不當得利。

三、損害賠償范圍

(一)法定賠償范圍

法定的損害賠償范圍是指法律明確規定一些損害賠償的項目,受害人根據法律便可以確定其主張的損害賠償。一般來說,法定賠償范圍包括所受損害與所失利益。

1.所受損害:損害范圍因基于侵權行為所產生與基于債務不履行所產生而不相同,但是所受損害具有的共同特點有以下幾點。

首先,所受損害既包括財產上的損害,也包括非財產上的損害。對財產的侵害與債務的不履行,可能產生財產上的損害,而對人身的侵害既能產生財產上的損害,也能產生非財產上的損害。如《民法通則》第一百一十九條規定了侵害生命健康權的民事責任,其中“賠償醫療費、支付喪葬費”為所受損害的體現,由此產生的精神痛苦也屬于所受損害的內容。

其次,在具體的所受損害的外部表現上,包括侵害財產權的損害、侵害知識產權的損害、侵害生命健康權的損害、侵害人格權的損害、債務不履行的損害等等。

2.所失利益:相對于所受損害,所失利益較難確定,基于侵權行為與債務不履行的損害賠償范圍也不相同。然而,所失利益也有以下的共同特點。首先,所失利益僅存在于財產上的損害中。非財產上的損害只包括所受損害與反射損害,并無所受損害與所失利益的區分。其次,在具體的所失利益的外部表現上,侵權行為與債務不履行行為除了能造成所受損害的外,還能造成所失利益的損害。如侵犯生命健康權,應當賠償醫療費等所受損害,還應當賠償誤工費、殘疾賠償金等所失利益。另外,債務不履行造成的交易機會的喪失,也屬于所失利益的范圍。另外,對于債務不履行所產生的損害賠償,所失利益的計算應當堅持可預見原則,即以加害人為標準,僅賠償受害人其能合理預見或明確知曉的所失利益。

(二)約定賠償范圍

法律雖然規定了一些損害賠償的范圍,但是基于私法自治的觀念,當事人也可以自由約定損害賠償的范圍。這一結論的前提是,當事人之間約定的內容符合誠實信用、善良風俗的原則,不能與法律的強制性、禁止性的規定相沖突,否則約定無效。

1.事先約定賠償數額。當事人之間可以通過事先約定的方式確定損害賠償的數額,該種約定方式一般僅存在于合同法之中。在債務不履行所產生的損害賠償上,當事人可以約定債務人于債務不履行時,支付違約金。《合同法》第一百一十四條第一款規定當事人可以約定違約金,如果雙方約定的違約金是一萬元,而債務人僅是履行了一半的債務,那么債務人即需要向債權人賠償五千元的違約金。

當事人之間的約定損害賠償具有排除法定賠償的效力,因此雙方訂立的違約金條款等同于債務不履行時的全部損害賠償額。然而在實踐中,雙方當事人不可能在事先就確定之后發生損害的程度,因此如果任由違約金偏高或者偏低,都是有違法律伸張公平正義的精神的。法律一般會在尊重當事人意思自由的基礎上進行補充性的救濟,以減少雙方當事人的損害程度。應當注意的是,約定違約金變更的前提是違約金與損害嚴重不符,如果約定的數額與實際損害相差不大,雙方當事人就應當獨自承擔。另外,違約金數額的變更需要通過法院或者仲裁機構,當然雙方事后均同意變更到一定數額,法律一般應予尊重。

在債務人延遲履行債務的,債權人除了可以請求約定的違約金外,還能請求債務人繼續履行債務。另外,在債務人不履行債務或者延遲履行債務致使合同無法繼續進行時,債權人可以在請求違約金和解除合同上任選其一。即債權人若行使合同解除權,就不能請求違約金,而債權人的損害只能依照法定損害賠償來計算。

2.事后約定賠償數額。事后約定賠償的方法,既能夠在債務不履行的損害賠償中運用,也能夠在侵權行為發生后雙方當事人約定賠償。該約定的內容與事先約定賠償大致相同,且該約定排除法定損害賠償的適用。

注釋:

①史尚寬.債法總論.中國政法大學出版社.2000年版.第166頁.

②張新寶.中國侵權行為法.中國社會科學出版社.1998年版.第92頁.

③⑤曾世雄.損害賠償法原理.中國政法大學出版社.2001年版.第127-129頁,第164頁.

④一般認為《民法通則》第一百二十條是確立精神損害賠償的法律依據.