論我國獨立董事制度的完善

楊建忠

中圖分類號：F271 文獻標識碼：A文章編號：1673-0992(2009)10-090-01

獨立董事又稱作外部董事(Outside Director)、獨立非執行董事(Non-ExecutiveDirector)，指來自公司外部，用以制衡執行董事，確保公司安全穩健運行，保護股東利益不受侵犯的董事。相對于執行董事(內部董事)而言，獨立董事是能夠在比較客觀公正立場上，敢于質詢、批評甚至公開譴責公司管理層，確保公司遵守良好治理守則的捍衛者。在決定公司戰略和政策，保護股東利益以及增強公司董事會的效率方面，獨立董事也能夠發揮不可替代的作用。這種情況下，建立獨立董事制度、完善上市公司治理結構就顯得更加必要。

一、我國獨立董事制度實施情況還存在著一些不足之處

1.獨立董事人選——素質參差不齊。

在市場經濟發達國家，所有權與經營權有效分離產生了龐大的職業經理層，他們具有良好的職業操守，成熟的從業心態，強大的專業優勢和綜合管理能力，并有相應的社會角色標準與壓力對其進行約束，可以說職業經理層與所有權、經營權的分離互為因果。一般而言，大多數公司都要求獨立董事必須具有企業管理與商業運作的背景，最好還有董事會工作的經驗，這樣有利于董事會運作。

2.獨立董事角色定位——部分職權有名無實。

獨立董事的產生方式使其獨立性先天不足，很難脫離大股東而發出獨立的聲音。獨立性是獨立董事的首要特征，也是獨立董事制度的生命力所在。正是因為獨立董事具有這種特殊性，才被賦予監督和約束公司經營者行為，遏制大股東操控，保障公司和全體股東的根本利益的重大責任。眾所周知，國內上市公司的股權結構極不合理，大部分公司為大股東絕對控股，因此，大股東對公司董事會、監事會和管理層擁有相當大的控制權。

3.獨立董事獨立性問題——獨立董事獨立性不強。

《指導意見》第3條對獨立董事必須具備獨立性進行了詳細的規定。但獨立董事獨立性不強，原因主要出在獨立董事的提名程序上。如在獨立董事提名方面，《指導意見》中第4條第1款規定上市公司董事會、監事會、單獨或者合并持有上市公司已發行股份1％以上的股東可以提出獨立董事候選人，并經股東大會選舉決定。但一般而言，上市公司管理層基本為大股東所控制，因此獨立董事的提名基本是由大股東所包攬。

4.獨立董事的時間精力問題——花在上市公司的時間非常有限。

在獨立董事擔任上市公司家數方面，《指導意見》第1條第2款中規定獨立董事原則上最多在5家上市公司兼職獨立董事，并確保有足夠時間和精力有效地履行獨立董事的職責，但獨立董事在上市公司實地辦公時間非常少。

5.獨立董事與監事會關系——職能重疊。

獨立董事制度主要盛行于英美這些不在公司中設置監事會的國家，而我國受德國、日本公司機構設置模式的影響，公司內部存在著一個監督董事會和管理層的常設機構——監事會，現在在這基礎上又設立了獨立董事，獨立董事與監事會職能重疊。獨立董事與監事會的職責重疊事項主要是在檢查公司財務和監督董事、經理執行公司職務時違反法律、規章或者公司章程的行為進行監督事項上以及在糾正董事和經理損害公司利益行為上。也正是由于存在監管職能上的重疊和不明確，在實際運作中，獨立董事和監事會在檢查公司財務、監督董事、經理行為方面都沒有相關的具體制度來保證監管的力度。

二、我國完善獨立董事制度應采取的措施

雖然我國與英美國家在實施獨立董事制度的背景上不盡相同，但是考慮到我國現存公司體制的缺陷。為了進一步發揮獨立董事作用，建立行之有效的獨立董事制度，我們應采取以下措施：

1.在獨立董事人選方面，提倡高管人員和職業經理人來擔任獨立董事。

獨立董事的選擇要走出名人、學者和專家的誤區，這些名人、學者和專家一般由于其精力時間的有限，很難充分履行獨立董事的職責。獨立董事應具備財會、管理、法律等專業知識，且需要參與公司董事會運作，如果其具有實際的企業管理、運作經驗，切實對公司的經營管理發表建設性意見，獨立董事的作用將能得到更好的發揮。

2.組建獨立董事協會，加強獨立董事的培訓和管理。

獨立董事存在分散性，屬于弱勢群體，缺乏必要的行業協會或組織支持，影響了獨立董事在公司治理中的監督制衡作用的發揮。建議盡快設立由獨立董事組成、中國證監會及其派出機構進行監督指導的自律性行業組織。定期舉行培訓，邀請專家學者，監管部門，業內代表對在職的獨立董事以及候選人進行專業的培訓。明確獨立董事的任職資格，獨立董事應是技術、法律、財務或管理方面的專家，具有相當的從業經驗，并且有足夠的時間、精力和興趣來履行董事職責。同時，還要致力于獨立董事的職業化建設，逐步形成獨立董事的行業協會和獨立董事市場，增進有效的激勵機制。

3.完善獨立董事及相關法律法規建設，使獨立董事具有發揮作用的制度保證。

因歷史原因，原《公司法》和《證券法》沒有關于獨立董事制度的條款，只在行政法規《關于在上市公司建立獨立董事制度的指導意見》和《上市公司治理準則》中明確了上市公司應該設立獨立董事制度，使得獨立董事在行使監督權時顯得底氣不足、腰桿不硬。而新《公司法》只是原則性地提及要設立獨立董事，但仍缺乏具體辦法。按照新《公司法》要求，建議國務院盡快出臺有關上市公司設立獨立董事的具體辦法，同時在時機成熟時可考慮單獨制定《獨立董事法》，以確保獨立董事監督權威性。建立起關于獨立董事任免、信息支持、行使職權的機制。

雖然獨立董事不可能解決治理結構存在的所有問題，但當獨立董事形成一個專業化群體并真正發揮作用之日，也是上市公司治理水準大幅提升之時。這是一項長期的工作，需要不斷地努力和探索。希望有一天，我們的資本市場和公司治理建設能夠有健康的環境留住那些真正稱職的獨立董事，也希望那些盡職的獨立董事在回憶作為一名獨立董事的經歷時，少一些無奈與遺憾，多一些欣慰與滿足。

參考文獻：

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[2]張開平.英美公司董事法律制度研究.北京：法律出版社.2004

[3]林凌，常誠.獨立董事制度研究.證券市場報.2006.9