淺議對外勞務(wù)輸出的法律問題研究

佘紅玲

[摘要]對外勞務(wù)輸出對我國國際服務(wù)貿(mào)易的發(fā)展起到了積極的作用。中國也正在努力完成從人口大國到人力資源大國的轉(zhuǎn)變,并實施“走出去”的戰(zhàn)略。為了更好地開展對外勞務(wù)輸出,需要增強政府在國際勞務(wù)合作中的作用,加強對外勞務(wù)輸出立法,強化勞務(wù)人員的法律意識,規(guī)范勞務(wù)輸出合同,這樣才能更好地制定勞務(wù)輸出計劃,擴大對外勞務(wù)輸出規(guī)模。

[關(guān)鍵詞]對外勞務(wù)輸出 國際勞務(wù)合作 規(guī)范

一、國際勞務(wù)合作與對外勞務(wù)輸出概述

國際勞務(wù)合作實際上是指勞動力要素在國際間的重新組合配置,具體是指一國的勞務(wù)人員到另一國的政府機構(gòu)、企業(yè)或個人提供各種生產(chǎn)性或服務(wù)性勞動服務(wù),并且獲得收益的活動。

按照勞動力移動的方向劃分,可分為勞務(wù)輸出和勞務(wù)輸入。其中對外勞務(wù)輸出是指一國(或地區(qū))的企業(yè)或個人通過某種形式向另一國(或地區(qū))的企業(yè)或個人提供各類勞務(wù),并按合同要求進行的一種經(jīng)濟合作形式,是勞動力生產(chǎn)要素跨國流動的具體表現(xiàn)。

二、中國對外勞務(wù)輸出的發(fā)展

經(jīng)過多年來的發(fā)展,我國正逐步成為國際上的主要勞務(wù)輸出國。目前,我國的勞務(wù)輸出的范圍非常廣闊。從地域來看,我國與世界上187個國家和地區(qū)有國際勞務(wù)合作往來;從涉及的部門和行業(yè)來看,涉及建筑、冶金、交通、水利、電力、通訊、石油、廣播、海洋捕勞、地質(zhì)勘測、煤炭、林業(yè)、輕紡乃至電子、航天、核能等尖端產(chǎn)業(yè),已初步形成了全方位、多行業(yè)、多層次的格局。從工程技術(shù)和業(yè)務(wù)能力來看,既能以勞務(wù)承包的方式從事工程項目的實施和設(shè)備的安裝,也能以承建制勞務(wù)的方式提供各類型的工程技術(shù)人員和技術(shù)工人,為生產(chǎn)廠礦提供技術(shù)服務(wù),同時,還提供一些高級技術(shù)人員擔(dān)任技術(shù)培訓(xùn)和生產(chǎn)管理。我國的古典園林和烹調(diào)技術(shù),在世界上久享盛名,也是勞務(wù)出口的優(yōu)勢之一。此外,還可以為外國航運公司提供海員,也是勞務(wù)出口的重要途徑。

然而與世界上其他國家相比,距離相差甚遠(yuǎn)。世界上勞務(wù)輸出人數(shù)多的國家年輸出總數(shù)都在100萬人以上,多的達300萬人以上。菲律賓是一個勞務(wù)出口大國,目前勞務(wù)輸出已增加到600萬,占全國勞動力總數(shù)的21%,僅1996年共向國內(nèi)匯回75億美元,不僅緩解了本國的就業(yè)壓力,而且大大促進了該國經(jīng)濟的發(fā)展。我國經(jīng)過艱苦努力在今后幾年若能把勞務(wù)輸出總量增加到100萬人,也只是把占目前世界勞務(wù)輸出總量2500萬人的1.12%提高到4%。這與上述勞務(wù)出口大國相比,與我國這樣一個12億多人口、勞動力十分豐富的國家相比,仍然是微不足道的。

三、我國對外勞務(wù)輸出存在的問題

我國對外勞務(wù)輸出人員侵權(quán)案件主要分為侵害我國對外勞務(wù)輸出人員合同權(quán)益與侵害對外勞務(wù)輸出人員非合同權(quán)益。

1.侵害我國對外勞務(wù)輸出人員的合同權(quán)益

(1)侵害對外勞務(wù)輸出人員的休息、休假權(quán)利。工作時間以及休息休假在勞務(wù)合同中作為主要合同條款應(yīng)當(dāng)明確規(guī)定。但在實際執(zhí)行中,境外雇主常常故意違反,任意加班加點、延長或變相延長工作時間,剝奪對外勞務(wù)輸出人員的合法休息休假權(quán)益,有的甚至采取各種措施強迫勞務(wù)人員加班加點,并且不按規(guī)定給予補假和支付加班工資。

(2)侵害對外勞務(wù)輸出人員工資收益權(quán)。對外勞務(wù)輸出人員出國務(wù)工其主要的甚至全部目的在于獲得較高收入。因而工資收益是外派人員關(guān)心的重點,同時境外雇主也常常借故予以卡扣拖欠,從而導(dǎo)致勞資雙方矛盾,侵害對外勞務(wù)輸出人員合法權(quán)益。

(3)侵害對外勞務(wù)輸出人員獲得的勞動保護權(quán)益。許多國外企業(yè)在談判和簽約時,許諾提供優(yōu)良安全的工作環(huán)境,但這往往是美麗的陷阱,許多承諾并不能兌現(xiàn)。對外勞務(wù)輸出人員工作環(huán)境、工作條件往往較所在國本國工人工作環(huán)境條件惡劣,有些甚至存在重大安全隱患或直接有害勞工身心健康,從而導(dǎo)致許多工傷事故。

(4)侵害對外勞務(wù)輸出人員的獲得社會保險和職工福利待遇的權(quán)益和侵害對外勞務(wù)輸出人員的接受職業(yè)教育權(quán)利。

2.侵害對外勞務(wù)輸出人員非合同權(quán)益

侵犯對外勞務(wù)輸出人員非合同權(quán)益主要有:(1)侵犯對外勞務(wù)輸出人員人格尊嚴(yán)。外國用工企業(yè)往往憑借其經(jīng)濟政治優(yōu)勢地位,對對外勞務(wù)輸出人員實行歧視,任意打罵、侮辱對外勞務(wù)輸出人員,侵犯其人格尊嚴(yán)。(2)限制對外勞務(wù)輸出人員人身自由.許多外國用工企業(yè)利用多種欺騙手段把對外勞務(wù)輸出人員騙到企業(yè)后,為防止其逃離,或借口加強管理,而任意限制甚至剝奪對外勞務(wù)輸出人員的人身自由。(3)非法限制對外勞務(wù)輸出人員依法參加社會活動的權(quán)利。對外勞務(wù)輸出人員應(yīng)當(dāng)與所在國公民在平等基礎(chǔ)之上,有權(quán)參加其所在國的社會文化生活,并保持他們民族的文化傳統(tǒng),有權(quán)進行自己的宗教活動,堅持自己本國的風(fēng)俗禮儀。但有些外國用工企業(yè)推行狹隘的民族主義,輕視甚至漠視對外勞務(wù)輸出人員,非法限制對外勞務(wù)輸出人員的社會活動,不尊重對外勞務(wù)輸出人員的民族文化風(fēng)俗習(xí)慣、宗教信仰,從而侵害對外勞務(wù)輸出人員的各種非合同權(quán)益。

四、我國對外勞務(wù)輸出存在的主要問題

1.我國政府對勞務(wù)合作的重視不夠

主要表現(xiàn)在我國缺乏健全的外派勞務(wù)合作的法律、法規(guī)體系,僅靠行政手段和各部門規(guī)章來調(diào)整,致使勞務(wù)輸出市場混亂,勞務(wù)人員的合法權(quán)益得不到真正的保護。

2.對外勞務(wù)輸出法律的空缺,且立法層次低

從總體上看,我國至今尚未制定一部關(guān)于對外勞務(wù)的專門法律法規(guī),并且沒有專門的管理機構(gòu),對外勞務(wù)合作市場混亂。一些中外中介機構(gòu)互相勾結(jié)、倒賣指標(biāo)、加收代理費和保證金,甚至蓄意詐騙,導(dǎo)致大量勞務(wù)人員上當(dāng)受騙或非法滯留,勞務(wù)人員的權(quán)益也很難受到應(yīng)有的保護。

3.勞務(wù)人員自身權(quán)益保護的法律意識不強

勞務(wù)人員大多是文化水平不高的農(nóng)民、下崗職工,信息渠道窄,辨別真?zhèn)文芰Σ?自我保護意識弱,容易受不良中介蠱惑,對勞務(wù)輸出的政策、法律法規(guī)不甚了解,對輸入國相關(guān)法律制度一無所知。

4.對外勞務(wù)合同的內(nèi)容不規(guī)范

跨越國境的勞務(wù)輸出業(yè)務(wù)涉及到勞務(wù)輸出公司、勞務(wù)輸出國中介公司、勞務(wù)人員、勞務(wù)輸入國的雇主、勞務(wù)輸入國的中介公司等多方當(dāng)事人,由于各國對勞務(wù)輸出或輸入的管制政策不同,一項國際勞務(wù)輸出業(yè)務(wù)需要簽訂多份國際、國內(nèi)合同才能順利完成。

五、完善對外勞務(wù)輸出的建議

1.增強政府在國際勞務(wù)合作中的作用

(1)建立靈活、高效的管理體制

我國對外勞務(wù)輸出的管理工作涉及的部門較多,除原外經(jīng)貿(mào)部以外還有外交部、公安部,存在著行政和業(yè)務(wù)上多頭管理、部門和地方多頭對外、協(xié)調(diào)工作不力的問題。在勞務(wù)人員出國審批手續(xù)上一直沿用與公派出國團組相同的方法,對外勞務(wù)輸出人員大多持因公護照。一個勞務(wù)輸出項目,從申請到立項、政審、申辦護照直至把勞務(wù)人員送到國外工作地點,往往需要幾個月甚至更長的時間。不僅如此,由于層層審批,造成管理費、手續(xù)費等中間費用增加,不但提高了勞動成本,浪費了時間,而且使很多項目貽誤了時機,很多效益好但時間要求緊的項目我國公司不敢簽約。我國政府應(yīng)根據(jù)社會主義市場經(jīng)濟原則和 WTO規(guī)則設(shè)計管理方面的職能,在勞務(wù)輸出管理上要理順體制,加強協(xié)作,設(shè)立專門的勞務(wù)輸出管理機構(gòu),以便對我國外派勞務(wù)合作的總體規(guī)則、行業(yè)選擇等方面進行統(tǒng)一協(xié)調(diào)和戰(zhàn)略思考。

(2)積極開拓海外勞務(wù)市場

在正式加入 WTO以前,我國可以通過國內(nèi)法律和雙邊協(xié)定、區(qū)域性協(xié)定等法律手段有針對性地與主要國家建立雙邊聯(lián)系和磋商機制,運用政府影響,幫助企業(yè)開拓海外勞務(wù)市場,擴大勞務(wù)輸出的規(guī)模。加入 WTO后,我國應(yīng)充分利用多邊磋商機制,降低雙邊談判的費用,加強政府談判力度,為我國勞務(wù)人員進入國際市場排除障礙。我國政府的有關(guān)商會也應(yīng)主動出擊,積極與勞務(wù)輸入國商會、工會和一些有影響的國際行業(yè)工會(如 ITF)接觸。通過聯(lián)系和協(xié)商達成勞務(wù)合作協(xié)議,擴大輸出,保護對外勞務(wù)輸出人員的合法權(quán)益。

2.加強對外勞務(wù)輸出立法,依法規(guī)范勞務(wù)輸出活動

(1)制定專門的勞務(wù)輸出法律

立法是解決目前對外勞務(wù)輸出中糾紛的根本途徑,因此,在綜合現(xiàn)有部門規(guī)章的基礎(chǔ)上,應(yīng)盡快出臺國家級完善的、具有前瞻性和可操作性的有關(guān)勞務(wù)輸出的綜合性法律,將勞務(wù)輸出的經(jīng)營、管理和促進、勞務(wù)人員的培訓(xùn)及合法權(quán)益的保護等以法律形式固定下來。

(2)立法須以保障對外勞務(wù)輸出人員的合法權(quán)益為中心

應(yīng)當(dāng)以保障對外勞務(wù)輸出人員的合法權(quán)益為中心立法,在涉及銀行、勞動、保險、稅務(wù)、海關(guān)、外事等方面建立和健全相應(yīng)的法規(guī)和制度,為對外勞務(wù)輸出人員免除后顧之憂,杜絕各類侵害對外勞務(wù)輸出人員合法權(quán)益事件的發(fā)生,將我國外派勞務(wù)合作導(dǎo)入全面法制化的軌道。

(3)立法須與國際勞工公約相銜接

《服務(wù)貿(mào)易總協(xié)定》(GATS)是目前國際上僅有的一個有關(guān)國際服務(wù)貿(mào)易的多邊法律規(guī)則,其目的是要消除服務(wù)貿(mào)易各領(lǐng)域中存在的貿(mào)易壁壘,維護發(fā)達國家與發(fā)展中國家的利益平衡。

3.強化勞務(wù)人員的法律意識,更好地保護勞務(wù)人員的合法權(quán)益

按照國家的規(guī)定,所有的外派經(jīng)營公司必須對外派人員進行出國前的培訓(xùn),培訓(xùn)的主要內(nèi)容是:雇主國家的語言、技能、風(fēng)俗習(xí)慣、法律法規(guī)、外事紀(jì)律以及保護自身權(quán)益的辦法等等。經(jīng)過這樣的培訓(xùn)之后,勞務(wù)人員就可以更快地適應(yīng)國外的工作、生活環(huán)境,而且一旦遇到糾紛和問題,他們也知道通過什么途經(jīng)來解決問題,來保護自身權(quán)益不受侵害。

4.規(guī)范勞務(wù)輸出合同,加強合同的法律適用

涉外勞務(wù)合同發(fā)生糾紛不僅會損害當(dāng)事方的經(jīng)濟利益,還可能傷及人格和情感,不可等閑視之。跨越國境的勞務(wù)輸出業(yè)務(wù)涉及到勞務(wù)輸出公司、勞務(wù)輸出國中介公司、勞務(wù)人員、勞務(wù)輸入國的雇主、勞務(wù)輸入國的中介公司等多方當(dāng)事人,由于各國對勞務(wù)輸出或輸入的管制政策不同,一項國際勞務(wù)輸出業(yè)務(wù)需要簽訂多份國際、國內(nèi)合同才能順利完成。所以,通過外派勞務(wù)輸出公司向境外輸出勞務(wù)的情況較為復(fù)雜,至少涉及兩個合同,三方當(dāng)事人。一旦產(chǎn)生國際勞務(wù)糾紛后,各國通常依據(jù)國際私法處理涉外勞務(wù)爭議,尤其是在勞務(wù)輸出合同的法律適用上,在理論和實踐中通常是首先適用當(dāng)事人選擇的法律,其次是適用有關(guān)國際條約。因此,在訂立合同時謹(jǐn)慎選擇適用的法律尤為重要。

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