第三方貪腐隱患

馬特奧.比格茨(Matteo Bigazzi)

公司重新審視、理解及評估中介機構在其日常運作或尋求海外擴張過程所扮演的角色,變得尤為重要

業務涉及貪污活動的公司,不論貪污行徑是否公開,都面臨著一場超級風暴。全球經濟衰退,使公司在追求回報時面臨更大的壓力。在競爭愈加激烈、愈加全球化的同時,高風險、高回報的新興市場所提供的機會也變得越來越稀少。

這種情況,使得公司愈加傾向于通過非常規支付的方式獲取競爭優勢。同時,大多數企業削減開支,弱化了合規管理系統和內控系統功能,進而影響它們應對貪污威脅的能力。

另一方面,監管行動達到了前所未有的高峰。在美國,自2006年1月以來因違反《反海外腐敗法》(FCPA)而發生的訴訟數量甚至大于前28年的總和。從更廣泛意義上來講,越來越多的重點放在了個人責任,尤其是高管的責任上。《經濟合作與發展組織反對在國際商務中賄賂外國公職人員公約》的所有38個締約國,均將貪污定為犯罪行為。這也反映全世界建立并完善反貪污制度的趨勢。不同國家的執法機構正增加跨境合作,而更多跨司法管轄的調查也在進行中。

在這個大前提下,公司重新審視、理解及評估中介機構在其日常運作或尋求海外擴張過程所扮演的角色,變得尤為重要。

一個十分普遍的看法是,公司利用代理商、合資企業、外國子公司以及其他類似機構,來避免直接涉入貪污行為。很多公司向第三方過度放權,從而放棄對承包商代表公司行為的控制權利,這種情況是普遍存在的。

此外,中介機構為那些希望行賄的公司提供了最常見的渠道。通過中介機構賄賂的數目可能十分驚人。最近的例子是一宗西門子公司涉嫌違反《反海外腐敗法》的案例。根據西門子的信息披露文件,西門子委內瑞拉分公司共向第三方代理商和顧問直接或間接支付過1870多萬美元,以“研究”“咨詢”“工作間設備”“供應”等虛假合同為名隱瞞他們真實的目的。同時,西門子阿根廷子公司“向某些第三方顧問或團體支付了超過8500萬美元,上述第三方顧問和團體根本沒有合法業務,而是專門協助企業進行不恰當的支付行為”。

2008年底,經過美國和德國政府的調查及內部調查,西門子股份公司同意接受8億美元的罰款,包括美國證監會3.5億美元的罰款和美國司法部4.5億美元的罰款,這是《反海外腐敗法》歷史上美國監管機構開出的最大罰單。此外,西門子股份公司還同意向德國政府支付3.95億歐元罰款。罰款數量根據所公布的貪污程度厘定。在過去五年半,賄賂總額大約14億美元。

西門子的案例表明,將責任轉移到中介機構,并不代表公司可以完全對代理人的行為不負責任,相反,這樣做會使公司面臨監管風險。而更糟糕的是,公司與中介機構之間不恰當的關系,為公司內部和外部人員之間的勾結創造了機會,很有可能引發嚴重的欺詐行為。

若企業想知道自己有沒有跌入中介公司的貪污舞弊陷阱,可以從多種蛛絲馬跡中看出端倪。例如,公司有沒有向其他司法管轄區繳款;傭金架構過分復雜;獲得的服務是否虛無;缺乏財務審查資料;有過往貪污記錄及夸大價格。但是,以上這些僅僅是貪污出現的危險信號,在現實中可能有某些合理的解釋。

所以,公司應結合所有相關情況,對潛在代理商或對現有代理商角色進行全面的評估和審視。中介機構存在理由,應是以上評估或審視工作的起點。如果在這里發現令人擔憂的情況,或發現其他危險信號,公司應該馬上對中介機構進行深入調查。如不能做到這一點,公司將面臨法律、財務、業務和信譽等多方面的嚴重影響。■

作者為Kroll公司調查部門聯席董事總經理