陳發(fā)樹豪捐激起爭議

郁 風

私心不會折損善舉。政府要完善公益慈善的相關法律法規(guī),社會也應鼓勵更多富豪加入到公益慈善事業(yè)的行列中,鼓勵更多非公募基金的出現(xiàn)。

新聞事件

10月20日,新華都慈善基金會宣布成立。新華都集團董事長陳發(fā)樹將其個人持有的價值83億元人民幣的有價證券,約占其個人資產(chǎn)的45%,全部捐贈給新華都慈善基金會。該基金將成為中國目前規(guī)模最大、個人出資的民間慈善基金。

據(jù)悉,新華都基金會已獲得福建民政部門審批,注冊資金1億元。基金完全屬于公益性質(zhì),與新華都集團之間沒有任何關系。新華都集團總裁兼CEO唐駿出任基金會的執(zhí)行理事長。

基金完全參照“蓋茨基金”的模式:專業(yè)團隊負責運作管理,并采用上市公司運作的規(guī)則,資金由中國工商銀行托管,每年都會請審計部門進行審計并公布,以保證基金的獨立運營和公開透明。

當日,新華都基金宣布了首批慈善基金的三大項目:“星火計劃”,“陽光行動”和“藍天工程”。

以捐贈股票形式成立慈善基金,陳發(fā)樹并不是第一人。2005年,蒙牛的牛根生將其擁有的市值達40億港元的中國蒙牛股份全部捐獻出來,成立老牛基金會,致力于發(fā)展公益和慈善事業(yè),一時間成為全球企業(yè)家“裸捐”第一人。

今年2月,福耀玻璃集團董事長曹德旺表示要把自己及其家族名下的近60%股票市價約40億元,捐贈給基金會。不過,由于曹德旺為福耀玻璃的控股股東,最終未能成行。此次陳發(fā)樹并不是他捐贈股票企業(yè)的控股股東,因此得以順利獲批。

爭議

到底捐了多少

新華都基金會成立時宣稱,陳發(fā)樹捐獻的83億元有價證券,是青島啤酒7.01%的股份、云南白藥12.3%的股份,還有其占有的新華都集團股份。此后,新華都股份又特意公告,澄清并不包括新華都股份,且新華都的股東也不會發(fā)生變更。更有云南白藥股東出面稱,陳發(fā)樹個人購買的股份并未過戶,不滿足捐獻條件。

經(jīng)確認,陳發(fā)樹實際捐贈的股份應包括他個人持有的紫金礦業(yè)、青島啤酒,以及新華都集團(并非股份公司)持有的紫金礦業(yè)股份。83億元大致相當于這部分股票市值的45%,而非其全部個人財富的45%。

截至目前,股權捐贈仍沒有完成所必要的手續(xù)。新華都承諾捐贈的83億元有價證券,并不在民政系統(tǒng)登記注冊的范圍之內(nèi),而是陳發(fā)樹個人和基金會之間的“合同數(shù)字”,且并非“立刻到賬”。

避稅

知名財經(jīng)評論員葉檀表示,慈善基金的成立,應與陳發(fā)樹此前的“偷稅門”有很大關聯(lián)。

今年4-7月,陳發(fā)樹減持紫金礦業(yè)套現(xiàn)27億元。所獲資金全部用于后來入股青島啤酒和云南白藥并分別成為兩家公司的第二大股東。其減持套現(xiàn)要不要交稅,成為輿論關注的焦點話題。

之前有媒體報道稱,國稅總局正在暗中調(diào)查大小非減持的自然人股東納稅情況,陳發(fā)樹在調(diào)查之列。財政部財政科學研究所稅收政策研究室主任孫剛認為,根據(jù)最新的個人所得稅稅率,保守估計陳發(fā)樹應繳納45%即超過10億元的個人所得稅。

陳發(fā)樹此次欲模仿的“蓋茨基金”也并沒有什么好口碑。

美國《福布斯》雜志報道,主要從事社會慈善公益活動的的蓋茨基金會,在2003年以268億美元的資本獲得了高達39億美元的投資報酬,其利潤率高達15%左右,比許多公開宣布以盈利為目的的企業(yè)的利潤率還要高。該基金每年將總資產(chǎn)的5%用于捐贈以避免支付更多的稅收,另外95%的資產(chǎn)用于投資。2005年,蓋茨基金會捐獻了大約14億美元,而其獲得的好處要遠超過捐資。

此外,財政部研究所一名不愿透露姓名的稅法專家表示,國外富豪成立慈善基金,而不將財產(chǎn)留給子女,或者給的很少,是為了逃避高額的遺產(chǎn)稅,“也許,陳發(fā)樹此舉是未雨綢繆吧。”

投資的“左右口袋”

新華都基金會也將通過股權投資來保值增值,股權的分紅用于慈善事業(yè),如遇基金會需要大筆現(xiàn)金時則將股權進行套現(xiàn)。由于基金會和新華都集團的實際控制人都是陳發(fā)樹,可能妨礙到基金會的獨立性,其將個人股權注入基金會后,投資或遭遇“左右口袋”問題,甚至成為公司之外的另一個資金運作通道。

這樣的隱憂來自于老牛基金會的操作實踐。在老牛基金會成立后不久,便爆出了“萬言書”事件——老牛基金會將下屬“老牛投資”的部分股權質(zhì)押給摩根士丹利,作為對賭協(xié)議的一部分。被質(zhì)押的這些股權當時是由牛根生代持的,但這樣的對賭似乎與基金會的公益性質(zhì)無涉,而與蒙牛自身的利益關聯(lián)更為密切。此外,老牛投資聯(lián)合海外私募基金KKR等對“現(xiàn)代牧業(yè)”的投資,也同樣引發(fā)爭議。

葉檀指出,一些慈善公司除了做善事外,更傾向于神秘的“特殊目的”,通過該公司的運作使得投資神不知鬼不覺,還不必承擔公開披露信息的義務。

此外,基金會和新華都之間還可能存在利益輸送的操作可能性。中郵證券分析師劉啟分析稱,一旦將來新華都或陳發(fā)樹本人遇到困境,基金會可以通過高價收購新華都旗下資產(chǎn)的方式,將利益輸送過去。

法律解讀

股權捐贈存在法律空白

中國現(xiàn)行《基金會管理條例》只規(guī)定了現(xiàn)金捐贈的情況,股票捐贈的可行性和操作模式比較復雜。

如果所捐資產(chǎn)為非流通股,就會涉及股票解禁問題,需要在國家現(xiàn)行法規(guī)允許的前提下才能進行協(xié)議轉讓,由捐贈人和基金會簽訂書面轉讓協(xié)議,并到工商局做變更登記,將股權登記到基金會名下。

如果是流通股,雖然可以自由轉讓,但由于需要在滬深股市上競價交易,很難保證這部分欲捐贈的股票剛好被基金會買到;故此也需要進行股權轉讓登記。

還有一種更直接的辦法,就是將股票在二級市場上全部出售,將83億元交割完畢的現(xiàn)金捐給基金會,但當事人可能未必同意,而且在交割時也需繳納大量交易稅費。

上述情形都存在一個前提,就是捐贈的股權不能有法律認定上的瑕疵,諸如擔保、抵押等情況,也就是要保證捐贈者對這些股票有“處分權”。

一旦股票捐贈方式確定,要及時驗資,看股票是否真正落實到基金會賬戶。后續(xù)還需聘請會計師事務所對基金會進行嚴格審計,將結果及時公布。因為基金會名下財產(chǎn)與企業(yè)或個人資產(chǎn)享有的稅收減免政策不同,同時這也是為了保證資金被用于承諾的公益支出,而非他途。

需要強調(diào)的是,捐贈股權和紅利在法律上有著本質(zhì)區(qū)別。捐贈紅利,股權的所有者并未改變,而捐贈股權是將所有權從個人讓渡給公眾,使這些資產(chǎn)成為了公共資產(chǎn)。

關于避稅

所謂陳發(fā)樹的“偷稅門”,按中國現(xiàn)有相關法律,暫緩征收資本利得稅,即在二級市場減持等行為可暫緩交稅。只有證券投資所得稅,即對從事證券投資所得的利息、股息、紅利收入征稅。因此陳發(fā)樹減持行為不存在偷稅問題。

同時,如果套現(xiàn)之后,不再進行資本投資或產(chǎn)業(yè)投資,這部分才會真正成為個人所得,而陳發(fā)樹在減持紫金礦業(yè)后,資金都用作了再投資(購買青島啤酒、云南白藥股權)。

事實上,“偷稅門”與陳發(fā)樹成立慈善基金也沒有直接關聯(lián)。

另外,對于慈善捐贈的捐贈者及基金會或社會團體,確有相關的稅收優(yōu)惠政策。

2004年6月1日起實施的《基金會管理條例》第26條規(guī)定,基金會及捐贈人、受益人可以依照法律、行政法規(guī)的規(guī)定享受稅收優(yōu)惠。

2008年3月1日起修訂實施的《個人所得稅法》第六條第二款規(guī)定:“個人將其所得對教育事業(yè)和其他公益事業(yè)捐贈的部分,按照國務院有關規(guī)定從應納稅所得中扣除。”《實施條例》則進一步明確,“捐贈額未超過納稅義務人申報的應納稅所得額30%的部分,可以從其應納稅所得額中扣除。”同年1月1日實施的《企業(yè)所得稅法》第九條規(guī)定:“企業(yè)發(fā)生的公益性捐贈支出,在年度利潤總額12%以內(nèi)的部分,準予在計算應納稅所得額時扣除。”不過,目前具體相關的退稅手續(xù)較為繁瑣,給捐贈人帶來諸多麻煩,有待進一步改善和優(yōu)化。

2008年年底下發(fā)的《關于公益性捐贈稅前扣除有關問題的通知》也規(guī)定,符合條件的社會團體就可以申請公益性捐贈稅前扣除資格。

但基金會的投資收益,要上繳企業(yè)所得稅。此外,目前企業(yè)投入到非公募基金的注冊本金,也不能享受企業(yè)所得稅的抵扣。

總而言之,在中國公益慈善的稅收減免政策不足,尤其是不用征遺產(chǎn)稅的情形下,將陳發(fā)樹通過股權捐贈設立慈善基金會的做法與避稅相等同,并不恰當。

關鍵在透明化

如果基金能夠實現(xiàn)獨立和公開透明運作,能夠為社會提供公共物品和服務,不管陳發(fā)樹“動機如何”,其慈善之舉都應得到褒揚,“私心不會折損善舉”。政府要完善公益慈善的相關法律法規(guī),社會也應鼓勵更多富豪加入到公益慈善事業(yè)的行列中,鼓勵更多非公募基金的出現(xiàn)。

捐出去的財富其實已經(jīng)完成了產(chǎn)權上的變遷,不再是私人所有,而是“社會共有”。這也意味著公眾可以要求查看其資金的具體使用是否符合相應的法律和基金會的章程,而基金會的章程、年報和經(jīng)過審計的財務報告都需要向社會公開。

事實上,富人通過設立公益基金會想變相把財產(chǎn)留給子女,在技術上也是不可行的。雖然基金會的實際控制權依然在個人或家族成員手中,但實際控制權的行使受到限制,并不能隨意支配基金的資產(chǎn)。《基金會管理條例》就明確規(guī)定:非公募基金會每年用于從事章程規(guī)定的公益事業(yè)支出,不得低于上一年基金余額的8%;基金會工作人員工資福利和行政辦公支出不得超過當年總支出的10%。但前提是嚴格監(jiān)管。

可借鑒國外對非公募基金的管理模式,由專業(yè)的第三方評估機構全方位跟蹤其資金使用,詳細披露其接受捐贈情況及公益支出數(shù)額。目前,國際通行的做法,是由行業(yè)共同認可的評級監(jiān)督機構進行監(jiān)督。

而如果政府不引入社會力量來監(jiān)督基金會,那么富人“偽善的捐助、實際的逃避”將非常有可能發(fā)生,它反而惡化了慈善風氣。