論老字號企業商業秘密流失途徑與保護對策

[摘 要] 本文指出商業秘密之于老字號企業的重要意義,分析了老字號企業商業秘密流失的主要途徑,并針對此提出了老字號企業保護商業秘密的對策:1、加強制度管理,構建完善的保密制度體系;2、規范對涉密人員的管理;3、嚴格對外交流上的保密管理;4、選擇合適的法律保護模式。

[關鍵詞] 老字號;商業秘密;保護對策

老字號是指具有展示民族文化創造力的價值,有鮮明的民族傳統文化背景,擁有世代相承的獨特工藝或經營特色,且技術出眾,取得了社會廣泛認同和良好商業信譽的企業或產品品牌。在長期的歷史發展過程中,老字號為豐富人民群眾生活、促進經濟社會發展發揮了重要作用。加強對老字號的傳承和保護,對保護非物質文化遺產、弘揚民族優秀文化具有重要的現實意義。

然而,在市場經濟快速發展的環境下,老字號的生存和發展面臨著巨大的挑戰,一些老字號企業的知識產權保護意識比較淡薄,對保護傳承人和傳統技藝重視不夠,珍貴的傳統技藝和經營理念得不到有效傳承。針對此,商務部文化部曾發文要求各地商務、文化主管部門,必須從弘揚民族品牌、增強國家核心競爭力和“軟實力”的戰略著眼,加強對老字號的保護、傳承和發展。在國務院公布的第一批國家級非物質文化遺產名錄中,也涵蓋了一些老字號或與老字號相關的項目。可以說,加強對老字號的知識產權保護工作已刻不容緩。有鑒于此,對老字號企業的知識產權保護現狀及對策進行研究將顯得十分重要,本文將主要從商業秘密保護角度來討論對老字號企業的知識產權保護問題。

一、商業秘密對于老字號企業的價值

商業秘密是指不為他人所知的、能夠為企業帶來經濟利益的、由權利人采取了合理的保密措施的經營信息和技術信息。對于企業來講,任何的商業秘密都是來之不易的,它對于擁有人往往具有實際的或潛在的競爭優勢。比如多年來排名世界品牌價值首位的可口可樂公司,其配方的價值和競爭優勢人人皆知。而對于老字號企業來講,商業秘密之于它的利益更是生死攸關。

1、商業秘密是老字號企業賴以成名的重要基礎。作為老字號的商業秘密,像中藥的秘方、制作工藝、管理方法等等,都是其賴以成名的家底,如果這些配方、制作工藝、管理辦法被人泄露、竊取或者非法獲得,會對老字號企業的生存和發展構成巨大的壓力和威脅,甚至事關老字號的生死存亡。比如廣受關注的一得閣墨汁配方引發的商業秘密之爭。中華老字號一得閣生產墨汁,作為一得閣的高級管理人員違背了保守本公司商業秘密的義務,披露了其掌握的墨汁配方,其內部工作人員的家屬也開了家公司生產墨汁,并且生產與一得閣配方、生產工藝相同的墨汁,給一得閣帶來巨大的利益損失。

2、商業秘密是老字號企業招徠顧客的特有“秘方”。大多數老字號起步于家庭作坊。手工操作積累起來的技術、工藝和經驗形成“祖傳秘方”,歷代只在本家族內傳承。來自于血緣關系的凝聚力和排他性,使得別人無法掌握這種一脈相承的獨家手藝,即使仿效也只能是“形似而神不似”。老字號的“絕活”既保持了產品的獨特性和經久不衰,也成為擴大生意、招徠顧客的一大法寶。

3、商業秘密是老字號企業體現歷史與文化的證明材料。老字號所以能保持幾十年、上百年的興盛,是因為都有被市場認可、消費者喜愛的原創產品,都有自主的核心工藝技術,并形成了自己的經營特色。商業秘密的存在,是老字號的悠久歷史和文化底蘊的證明。這筆精神財富對發展民族經濟,開展誠信興商,有著極其重要的意義。

二、老字號企業商業秘密流失的主要途徑

老字號企業商業秘密流失的途徑有很多可能性,但主要表現為以下幾種:

1、員工跳槽時商業秘密流失

在新經濟條件下,市場競爭激烈,人才流動加快,在人才流動的同時往往帶走了核心技術秘密,導致老字號企業商業秘密的流失。一方面,由于很多技術、方案存在于人的大腦中,不可能刪除,另一方面,由于商業秘密的復雜性、隱蔽性和模糊性,使發現、舉證、判認侵犯商業秘密者變得尤其困難,可謂防不勝防、禁所難禁。雖然合同法、公司法、勞動法中有關于競業禁止的規定,但由于其涉及到公民的自由擇業權、勞動權等相關權利,操作起來也有很多限制,無法有效地保障商業秘密不被流失。

2、合作生產時商業秘密流失

部分企業可能受到生產條件的限制,或短時間內趕貨,有時會把一些產品委托其他有加工能力的企業生產,由于疏忽,合同中沒有約定保密義務,加工企業掌握了相關技術后自己繼續使用或泄露,都會導致商業秘密喪失秘密性。

3、接待參觀、考察時商業秘密泄露

接待參觀、考察也是企業宣傳自己提高知名度的一項公關活動,但是有些“老字號”企業的工作人員待人接物不分內外,缺乏相應的保密意識和知識,在不經意之間將一些重要的商業秘密泄漏給了他人。如景德鎮某老字號瓷器廠,在歡迎外方合作伙伴前來考察時,同意對方在產區內隨意拍攝,并詳細的介紹了工藝流程,結果許多技術秘密流失。

4、文檔管理時商業秘密泄漏

某些“老字號”企業對有關的秘密文件不夠重視,缺乏相應的文檔管理制度,秘密文件和普通文件混同保管;有些企業雖然有相應的管理制度,但是執行不力,責任不明確。若其他人通過合法手段獲取想要的技術,都會造成商業秘密的流失。

三、老字號企業商業秘密保護對策

針對老字號企業商業秘密流失的各種可能性,企業應該從制度管理、人員管理、保護模式選擇等各方面采取相應對策。

1、加強制度管理,構建完善的保密制度體系

企業內部構建完善的保密制度體系,是企業保護自己的商業秘密不被他人非法獲取的首要條件。在這方面老字號企業應做好以下幾點:

(1)建立企業內部保密機制。首先,要明確本企業的保密范圍和項目,包括企業商業秘密所涵蓋的所有成果,以及與該成果有關的所有文件、設備以及廠區等。其次,要設置保密等級,對于不同的科技秘密進行分級。國家對秘密的等級分為秘密、機密、絕密,企業自己也可以設定密級,使每個等級的秘密有其相對應的重要性,從而可以使接觸這些科技秘密的人加深印象,提高重視程度。再次要確立每個職務對應的保密義務。設置保密等級以后,每個接觸該科技秘密的人都應該有對其保密的意識,同時企業應該制定一系列員工守則來明確每一個崗位、職務對應的保密義務,以此使員工明確自己的義務,防止無意泄密事情發生。

(2)建立監督保障機制。企業有了保密機制,還需要專門的職能部門來監督保障實施,負責對自己的技術成果進行保密,對已有的在研技術進行保密等級認定,對相關職務的保密義務進行確認和監督。

2、規范對涉密人員的管理

涉密人員的構成具有復雜性,按照進入企業時間的長短以及對企業技術秘密接觸的程度,可以將企業員工分為新進員工和離退人員,一般在職職員和經理董事等高級管理人員,對于不同身份的內部人員要進行區別管理:

對于新進員工要在勞動合同中約定保密義務。新員工是企業秘密的新一批接觸者,企業在與員工簽訂勞動合同的時候,應該根據員工的職位和接觸的技術秘密程度不同,簽訂相應的具有約束力的保密合同。

對于離退人員,主要是針對那些掌握企業商業秘密的離退人員,企業應該與其具體約定保密義務和企業為此支付的報酬。根據其所掌握的技術秘密簽訂相應的保密合同,規定離退人員在離開本公司以后若干年內不能泄漏在該公司掌握的技術,不能進入相同或相類似行業,也不能利用該技術進行自主創業,為此公司當然也應支付一定數額的補償費。

對于一般的在職員工,要規定根據其接觸的密級不同,承擔相應的保密義務。對此,企業應該在員工守則和企業保密手冊里面進行規定。同時針對員工為保密所做的事項,企業給予一定的福利以及補貼,使員工拿到與自己職務相應的津貼,避免同行業以高薪來引誘本企業的員工跳槽。

對于企業高級管理人員要約定競業禁止義務。《合伙企業法》、《公司法》中都有相關規定,如《公司法》149條出于競業禁止的考慮,規定董事、高級管理人員不得有:“未經股東會或者股東大會同意,利用職務便利為自己或者他人謀取屬于公司的商業機會,自營或者為他人經營與所任職公司同類的業務”,“董事、高級管理人員違反前款規定所得的收入應當歸公司所有”。

對于其他主管技術開發的高級技術人員企業也要和他們約定競業禁止義務。董事、經理的競業禁止義務是法定的,而這類人員的競業禁止義務則需要通過約定,企業還要為此支付相應的報酬。若企業忽略了約定,這類人員將不承擔競業禁止義務,由此可能對企業造成商業秘密流失的后果。因此,企業應該通過協議明確各類人員的競業禁止的義務。

3、嚴格對外交流上的保密管理

企業在行業生活中不可避免會與其他企業或者相關行業進行技術交流、技術合作以及技術發布,這個時候針對不同的活動,企業應該實施相應的保密管理措施。

首先,要注重對外技術轉讓和協作上的保密管理。在簽訂合同時,企業應該意識到,不但要注意合同的效力,也要注意合同所涉及的技術當中是否包含有商業秘密,如果有就要另外簽訂保密協議,或者在合同中增加保密條款,約定技術獲取方在獲取技術后能否轉讓該技術,轉讓該技術時是否需要技術出讓方的同意,以及在技術轉讓期到期以后,技術獲取方能否繼續使用和公開,技術受讓方為保密所做的事項是否應獲得技術轉讓方的補償等等事項。

其次,要重視對外成果發布時的保密管理。主要是要求企業應該對發布出去的信息做好審查和審批。每一個行業都會有自己的技術交流會,相交叉的行業也會有一定的論壇或者是信息交流渠道,這個時候是商業秘密容易泄漏的時刻。企業在展現自己技術的時候,發明該項技術的員工可能會在操作中、解析中詳細的說明該項技術的研究方式和難點,有時為了證明自己的能力,會故意說一些突破難點時的細節,從而來證實自己是具有一定技術能力的。這樣,所屬行業的技術人員極其容易從描述的細節中了解到開發此項技術的關鍵。這類發布會、交流會也就泄漏了本企業的技術秘密,使企業的技術秘密處于公開狀態,不再具有秘密性。

再次,要規范科研論文發表前的商業秘密審查。為了發表一篇論文,某些企業技術人員會將技術或者是產品寫在論文中發表,一旦出版物公開,該技術也不再具有秘密性。因此,對于那些接觸秘密的人,一方面要高薪養師,給予其與能力相符的報酬;另一方面要加強信息發布時候的審核和審查,對將發布出去的信息,要通過企業保密的專門職能機構的審查和核定。

4、選擇合適的法律保護模式

老字號企業要根據企業商業秘密的技術含量,反響工程的破解難度,分別確定法律保護模式。對于不易被解密的部分,采取商業秘密的保護方法;對于容易被解密的部分,可以考慮申請專利保護,使其保護進入穩定可靠的狀態,將公開性保護與隱蔽性保護密切結合起來;對于利用商業秘密生產出的產品可以商標形式予以保護;對于產品的說明書、圖紙等可以利用著作權法加以保護。總之,老字號企業的商業秘密要綜合性地全面保護。

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[作者簡介]

鄭海味(1973-)女,杭州電子科技大學法律系副教授,系副主任,研究方向:知識產權法,經濟法.