從“手機電視第一案”探討手機電視的侵權問題

【摘要】隨著越來越多的手機用戶開始通過運營商提供的視頻業務觀看電視節目，“手機電視”的廣闊前景在被普遍看好的同時，它的侵權問題也隨之凸現出來。手機里鏈接電視臺視頻網址、提供模擬電視信號，算不算侵權?如果侵權的話，侵犯了著作權中的哪項權利?本文就央視公眾狀告多普達手機電視侵權一案展開論述，探討手機電視的侵權問題。

【關鍵詞】手機電視 著作權 侵權

一、案件背景

2004年12月12日，法院對因手機電視而引起的訴訟——北京央視公眾資訊有限公司訴武漢多普達通訊有限公司著作權侵權一案作出一審判決。法院方面認定多普達侵權成立，并判決要求多普達停止使用央視節目，在相關媒體上向央視公眾賠禮道歉，并賠償經濟損失共計35萬元。

事情緣起于多普達推出的一款名為535的智能手機，為凸顯此款手機強大的視頻功能，多普達在535的主頁面上設置中央電視臺網站央視國際(www.cctv.com)鏈接。通過此鏈接，用戶可收看到CCTV-新聞、CCTV-4、CCTV-9三個頻道的節目。由于此前央視公眾已和中央電視臺簽有一份排他性專有使用權合同，合同規定中央電視臺將所有旗下電視內容的電信網絡傳播權授予央視公眾。因此央視公眾認為多普達在未經其同意的情況下，擅自鏈接央視節目，侵犯其權益。于是一紙訴狀將多普達送上法庭，要求追究其相關法律責任，并給予人民幣50萬元的經濟賠償。

這個案子被稱為“手機電視第一案”，在手機電視業務的侵權問題上引起了極大的關注。

二、關于手機電視侵權的幾個問題

(一)手機電視中著作權侵權的界定

著作權也稱為版權，是基于文學、藝術和科學等作品而產生的法律賦予公民、法人和其他組織等民事主體的一種特殊的民事權利，是作者基于對特定的作品依法享有的專有權利，是作者及其他著作權人對文學、藝術、科學等作品所享有的人身權以及全面支配該作品并享受其利益的財產權的總稱。[1]

手機電視著作權侵權行為應具備以下構成要件:

1、存在客觀的損害事實

手機電視侵權侵害了著作權人的人身權和財產權，在實際中可能表現為:未經著作權人許可，使用其作品;使用他人作品未按照規定付酬的;未經著作權人許可，以營利為目的，復制并將其作品大量轉載的;深層次鏈接他人作品的網址;雖發表聲明承認了著作權人的著作權，但未得到著作權人的有償或免費使用許可及支付報酬，侵犯了著作權人的著作財產權等。在本案中，多普達在手機上鏈接央視的三個視頻節目，存在客觀的損害事實，即未經央視的許可使用其電視節目，并且以營利為目的，未支付報酬給著作權人。

2、行為的違法性

在現實生活中，有些行為存在法律允許其作為或不作為的合法根據，因此不認為其為違法行為。我國的著作權法中有“合理使用”這一原則，指在特定的條件下，法律允許他人自由使用著作權作品而不必征得著作權人的同意，也不必向著作權人支付報酬。如公共利益的要求、不以營利為目的、個人研究或者欣賞等。合理使用是一種能夠產生法律效果的行為，即一種合法的事實行為，不言而喻，如果手機電視的內容采集方式不屬于合理使用的范疇，就會侵權。

3、行為人的主觀過錯

手機電視涉及的侵權問題大多是因為內容的采集上使用了不合理的鏈接或者未經許可擅自使用著作權人的內容產品。廣播、電視、報刊等內容數字化以后比較容易被存儲、復制、傳播，由于網絡信息傳播的便捷性以及鏈接的海量和普遍性，法律上界定起來有一定難度，使得行為人的主觀過錯成為一個重要的衡量標準。如果手機電視運營商明知或應知作品侵權仍要為之，就理應視為侵權。

(二)手機電視中內容所涉著作權的定性

1、廣播權

《著作權法》中規定，廣播權是以無線方式公開廣播或者傳播作品，以有線傳播或者轉播的方式向公眾傳播廣播的作品，以及通過擴音器或者其他傳送符號、聲音、圖像的類似工具向公眾傳播廣播的作品的權利。[2]

手機電視業務的其中一種實現方式是在手機中安裝數字電視接收模塊，不通過移動通信網絡的連路，直接獲得數字電視信號。一些手機通過內置天線和TV芯片模塊來接收電視頻道信號，使手機用戶可以觀看電視節目。比如2008年一些手機廠商借著奧運的東風推出“通過手機播放奧運會賽事”的手機電視業務，就涉及到了奧運賽事的轉播。而央視作為2008年北京奧運會中國大陸地區獨家播出機構，擁有北京奧運會電視轉播、網絡電視、互聯網、IPTV等多項賽事轉播權，那么在未購買版權的前提下，手機電視向用戶提供奧運賽事的轉播，就涉及侵犯央視的廣播權。

2、信息網絡傳播權

信息網絡傳播權是指以有線或者無線方式向公眾提供作品，使公眾可以在其個人選定的時間和地點獲得作品的權利。[3]

我國于2001年10月修正通過的《著作權法》第九條第12款把信息網絡傳播權明確地納入了著作權的范圍。而且自2006年7月1日起正式施行的《信息網絡傳播權保護條例》也作了相應規定。《條例》第2條規定，“權利人享有的信息網絡傳播權受著作權法和本條例保護。除法律、行政法規另有規定的外，任何組織或者個人將他人的作品、表演、錄音錄像制品通過信息網絡向公眾提供，應當取得權利人許可，并支付報酬。”第18條規定，“通過信息網絡擅自向公眾提供他人的作品、表演、錄音錄像制品的”，“根據情況承擔停止侵害、消除影響、賠禮道歉、賠償損失等民事責任。”[4]

目前，我國移動運營商推出的手機電視業務主要是依靠移動網絡實現的。筆者認為，第一、在手機提供電視內容的鏈接時，用戶需要登陸網站、點擊鏈接才能收看節目。第二、用戶使用手機看電視，其登錄手機網絡、選擇并收看自己喜歡的節目的時間、地點是不確定的，依賴于個人的愛好;在上網、收看節目的過程中還帶有一定的互動，與信息網絡傳播特性比較吻合。

《著作權法》第58條，“信息網絡傳播權的保護辦法由國務院另行規定”，但是具體的可操作性的規定什么時候出臺還需要時間，因此對于信息網絡傳播權的保護還需要立法的完善。

(三)手機鏈接的侵權

網絡鏈接分為一般性鏈接和深層次鏈接。一般性鏈接指的是在跨越性鏈接中設鏈者的頁面瞬間轉變為被鏈接者的頁面及具體文字、圖像，這種鏈接只要主觀上無過錯，一般是不會侵權的;深層次鏈接屬于在跨越性鏈接中把他人網頁上的內容，包括文字、圖像，部分或全部變成為設鏈者頁面的內容，被鏈接的網站名稱、網頁標志往往被隱去，使人以為被鏈的內容就是設鏈人網頁上的內容。這種鏈接使得設鏈人受益而被鏈者的利益受損，往往會侵權，是應該被禁止的。

多普達公司在其網站上設置了對“CCTV-新聞”、“CCTV-4”、“CCTV-9”的在線免費視頻直播節目的鏈接，手機用戶即可以觀看中央電視臺的節目。這屬于深層次鏈接，被鏈接的網頁中包含有侵權內容，手機用戶通過鏈接訪問侵權網站，下載侵權內容，使侵權內容進一步被復制和傳播。

手機電視在鏈接中應盡量避免深層次鏈接，最重要的前提是要獲得著作權人的許可和授權，才能鏈接其內容。

(四)手機電視侵權的法律困境

目前，手機電視業務的實現方式主要有三種。第一種是利用移動網絡實現的方式，第二種是利用衛星網絡實現的方式，第三種是手機中安裝數字電視接收模塊的方式，可以不通過移動通信網絡的鏈路，直接獲得數字電視信號。

一些手機生產商為了規避手機電視內容侵權的麻煩，采用在手機中安裝模塊來接收電視信號的方式，它與上述第三種方式不同的是它接收免費的電視頻道信號，這是種模擬信號，手機用戶收看免費的電視節目，就像沒有安裝有線和數字電視的用戶也能收看僅有的幾個頻道例如央視CCTV-1、CCTV-2一樣。既然是免費的電視信號和免費收看的節目內容，手機電視還稱得上是侵權嗎?依據我國《著作權法》，手機電視未經許可和授權就提供電視節目的內容和鏈接是一定侵權的，但是對于提供不經過網絡只接收免費電視信號的手機生產商，雖然是以營利為目的使用了他人的內容，但在法律認定上還是不明確的。

三、手機電視侵權問題的防范

手機電視作為一項新興的業務，它的發展需要時間，許多方面的規范也有待商榷。目前我們可以做到的就是從三個方面來規避手機電視的侵權風險。

第一、完善法律法規。我國現行的著作權法對新媒體發展中涉及的侵權以及權利保護是不明確的，也缺乏具體的、可操作性的條文，我們要在借鑒國外的經驗的同時制定出適合我們自己的法律。例如，制定一部獨立的新媒體規制法，使今后再遇到新媒體環境下的著作權侵權案件處理時不再模棱兩可。

第二、技術措施的法律規制。技術措施是指用于防止、限制未經權利人許可瀏覽、欣賞作品、表演、錄音錄像制品的或者通過信息網絡向公眾提供作品、表演、錄音錄像制品的有效技術、裝置或者部件。通俗地說，技術措施實際上就是我們通常所說的加密，是著作權人為了保護其作品在網絡環境下免遭侵權所采取的一種防護措施，分為兩類:控制訪問的技術措施和控制作品使用的技術措施。

第三、合作共贏，共同發展。目前手機電視在內容上面臨的侵權糾紛，實質上是利益之爭，雙方都想在這項業務中獲取盡可能多的經濟效益，如果可以攜手合作，實現雙贏，就能把手機電視市場做得更大。

參考文獻

[1]栗愛民，網絡著作權侵權行為研究，江蘇經貿技術學院學報，2008(3)，P30

[2][3]《中華人民共和國著作權法》第十條

[4]《信息網絡傳播權保護條例》第2條，第18條

(作者:中央民族大學文學與新聞傳播學院2008級新聞學專業碩士研究生)

責任編輯:周蕾 姚少寶