冰島破產(chǎn)之非法律意義探討

2008年，起因于美國次貸危機的金融海嘯席卷全球，基本上所有的國家都受到波及和損失，而深陷金融危機的冰島是全球范圍內(nèi)負(fù)債水平最高的國家之一，因此也成為受到本輪危機沖擊最嚴(yán)重的國家。有關(guān)統(tǒng)計顯示，冰島銀行的債務(wù)已攀升至該國經(jīng)濟的約12倍，冰島克朗對美元匯價在過去30天累計下跌31%。市場愈加擔(dān)心信貸危機會嚴(yán)重沖擊該國銀行，導(dǎo)致冰島出現(xiàn)“全國性破產(chǎn)”。

一、冰島“破產(chǎn)“簡介

冰島共和國(英語:The Republic of Iceland)是北大西洋中的一個島國，代碼IS，簡稱冰島，位于格陵蘭島和英國中間，首都雷克雅未克。地理概念上，冰島經(jīng)常被視為是北歐五國的一份子。今日的冰島已是一個高度發(fā)展的發(fā)達(dá)國家，擁有世界排名第五的人均國內(nèi)生產(chǎn)總值，以及世界排名第一的人類發(fā)展指數(shù)。

目前，冰島是聯(lián)合國、北大西洋公約組織、歐洲自由貿(mào)易聯(lián)盟、歐洲經(jīng)濟區(qū)、北歐理事會與經(jīng)濟合作與發(fā)展組織的會員國，但是并未加入歐洲聯(lián)盟。

冰島經(jīng)濟主要依靠海洋漁業(yè)。2005年家庭最終消費增長11.9%以及固定資產(chǎn)構(gòu)成增長34.5%是國內(nèi)生產(chǎn)總值(GDP)增長的主要原因。進(jìn)口28.4%的增長導(dǎo)致經(jīng)常帳戶貿(mào)易赤字達(dá)1620億克朗(24.3億美元)，占GDP的16.3%，貿(mào)易赤字嚴(yán)重影響了GDP增長。因為金融海嘯，冰島成為全世界第一個破產(chǎn)國家。

二、破產(chǎn)制度

“破產(chǎn)”一詞來源于拉丁語Fallitux，其意思是指失敗(Failure)。我國古代就有“破產(chǎn)”一詞，《后漢書》齊武王傳中說:“傾身破產(chǎn)，交結(jié)天下雄峻。”這里的破產(chǎn)就是竭盡家財?shù)囊馑肌?/p>

從嚴(yán)格的法律意義上講，破產(chǎn)有兩種含義:一是事實上的破產(chǎn)，即債務(wù)人不能清償?shù)狡趥鶆?wù)的事實狀態(tài)，事實意義上的破產(chǎn)，又稱為真正的破產(chǎn)，主要包括因“資不抵債”而不能清償債務(wù)和因“財務(wù)危機”而不能清償?shù)狡趥鶆?wù)這兩種情形。二是法律上的破產(chǎn)，即在債務(wù)人不能清償?shù)狡趥鶆?wù)時，經(jīng)債權(quán)人或者債務(wù)人向有管轄權(quán)的法院提出申請，由法院依據(jù)《破產(chǎn)法》，對其進(jìn)行破產(chǎn)宣告，強制執(zhí)行其全部財產(chǎn)，以便全部債權(quán)人獲得公平清償?shù)姆芍贫取?/p>

作為法律意義上的破產(chǎn)程序起源于羅馬時期的債務(wù)執(zhí)行制度，公元前451年至450年，古羅馬奴隸制國家制定了第一部成文法典——《十二銅表法》，據(jù)《十二銅表法》規(guī)定，債務(wù)人不能清償債務(wù)時，有兩種執(zhí)行制度，一是對人的執(zhí)行，一是對財產(chǎn)的執(zhí)行，而其中關(guān)于扣押債務(wù)人財產(chǎn)以清償債務(wù)的規(guī)定，就是破產(chǎn)法的萌芽。

公元476年西羅馬帝國滅亡，中世紀(jì)地中海的城市威尼斯于1244年制定了《威尼斯條例》，米蘭在1341年制定了《米蘭條例》，直至1415年佛羅倫薩制定了《佛羅倫薩條例》，這三者正式確定了完全意義上的破產(chǎn)制度，但是這些條例都只是適用于商人。這一時期的破產(chǎn)制度有其鮮明的特征:第一，僅僅只適用于商人;第二，實行債權(quán)人的自力救濟主義;第三，重點強調(diào)對債權(quán)人利益的保護，很少顧及債務(wù)人利益;第四，對債務(wù)人的破產(chǎn)和欺詐行為予以重罰;第五，奉行破產(chǎn)不免責(zé)主義。

時至今時今日，在經(jīng)濟發(fā)展的不斷要求下，破產(chǎn)制度得到了不斷的完善，世界各國都訂立了破產(chǎn)法。如英國法律就規(guī)定破產(chǎn)“是強制取得債務(wù)人的財產(chǎn)并予以變價，按債權(quán)的先后順序把債務(wù)人的財產(chǎn)按比例分配給債權(quán)人的一種程序。”日本則規(guī)定:“債務(wù)人不能清償?shù)狡趥鶆?wù)時，以將債務(wù)人的所有財產(chǎn)公平分配給債權(quán)人為目的的審判上的程序。”而我國企業(yè)破產(chǎn)法第一章第二條也規(guī)定，“企業(yè)不能清償?shù)狡趥鶆?wù)，并且資產(chǎn)不足以清償全部債務(wù)或者明顯缺乏清償能力的，依照本法規(guī)定清償債務(wù)。

三、冰島破產(chǎn)的非法律意義性

一個人口只有32萬的迷你型國家，金融產(chǎn)業(yè)在國民經(jīng)濟中的比重遠(yuǎn)遠(yuǎn)超過其他產(chǎn)業(yè)，該國金融業(yè)在這次全球信貸危機中損失慘重，如今其金融業(yè)外債已經(jīng)超過1383億美元，而冰島國內(nèi)生產(chǎn)總值僅為193.7億美元!一個企業(yè)倘若身陷此等困境，唯有破產(chǎn)一條路可走。那么，理論上瀕臨“國家破產(chǎn)”的冰島會不會破產(chǎn)呢?

自有破產(chǎn)法以來，縱觀各國的破產(chǎn)法法例，其都有著近乎一致的法律特征:第一，破產(chǎn)制度以債務(wù)人不能清償?shù)狡趥鶆?wù)為前提;第二，破產(chǎn)制度是一種法定的特殊償債制度;第三，破產(chǎn)制度以公平受償為宗旨;第四破產(chǎn)制度必須有法院介入并主持。下面，筆者將就破產(chǎn)制度這幾大特征分析冰島“破產(chǎn)“這一說法的非法律意義性。

(一)主體不合格

破產(chǎn)法的主體是無法清償其債務(wù)的債務(wù)人，我國的破產(chǎn)法所適用的對象是企業(yè)法人、合伙企業(yè)及其合伙人，個人獨資企業(yè)及其出資人、其他依法設(shè)立的營利性組織，而作為在法律健全道路上走得更遠(yuǎn)的英美國家，也只是把破產(chǎn)法的適用對象擴展到個人的身上。

冰島作為一個獨立主權(quán)國家，擁有獨立自主處理其內(nèi)外事物的最高權(quán)利，他的存在并不是像企業(yè)一樣以登記開始，其所擁有的土地和人民也無法像企業(yè)的財產(chǎn)一般被變賣或者被收購，國家并不是某一個人或者某一個機構(gòu)的獨立財產(chǎn)，由于這一屆政府的經(jīng)營不利，導(dǎo)致國家財政的危機，雖然需要全民的共同承擔(dān)，卻不能因此就使這個國家消失，更何況，企業(yè)被注銷，其機構(gòu)以及員工就脫離與它的關(guān)系了，但是國家即便把國名摒棄了，他的國土，國民仍然存在，只是改變了領(lǐng)導(dǎo)人或者政府機構(gòu)。就冰島國內(nèi)的局勢看來，作為當(dāng)屆政府，也要受到民眾意愿的約束，冰島國內(nèi)曾經(jīng)就是否賠償英國和荷蘭的債權(quán)而進(jìn)行全民公投，公投的結(jié)果是民眾幾乎的全員反對。因此，國家無法作為破產(chǎn)制度的當(dāng)事人，特別是債務(wù)人存在。

(二)無有權(quán)管轄機構(gòu)

前文已經(jīng)說到破產(chǎn)制度是一種法院介入的程序，破產(chǎn)程序是在法院的主導(dǎo)下進(jìn)行的，如果冰島作為一個國家要執(zhí)行破產(chǎn)程序的話，哪個組織或者機構(gòu)可以作為管轄他的法院呢?縱觀世界各國的破產(chǎn)立法，一般都明確規(guī)定，破產(chǎn)案例由債務(wù)人所在地法院管轄，債務(wù)人系營業(yè)法人時，由債務(wù)人主營業(yè)地所在地法院管轄。冰島是一個國家，其本身具有完整的法院系統(tǒng)，但是凌駕于他之上，可以對國家執(zhí)行破產(chǎn)程序的法院是否存在呢?如果把整個地球看做一個地球村，那么，每個國家就是這個地球村的村民，而現(xiàn)在被各個村民共同承認(rèn)和接受的地球村法院是聯(lián)合國下的海牙國際法院，國際法院的主要功能是對各國所提交的案件做出仲裁，或在聯(lián)合國大會及聯(lián)合國安理會的請求下提供咨詢性司法建議。它還可以審理涉嫌違反國際法的案件。按照有關(guān)規(guī)定，只有當(dāng)事國一致同意提交國際法院的法律爭端，國際法院才能做出裁決。冰島雖然負(fù)債累累，但是并不是對所有國家負(fù)債，其主要債權(quán)國是英國、荷蘭以及最近借給其巨債的俄羅斯，因此，他很難在當(dāng)事國一致同意的情況下對冰島與其他國家之間的債務(wù)糾紛做出仲裁或者判決。

而破產(chǎn)程序最重要的步驟在于執(zhí)行，聯(lián)合國是唯一有權(quán)采取國際行動的國際組織，但是這種權(quán)力是建立在維護世界和平與發(fā)展的前提下的，而冰島與其他國家的經(jīng)濟糾紛顯然不足以引發(fā)世界和平問題或者影響世界繼續(xù)發(fā)展，因此，聯(lián)合國下的國家法院也無法對冰島采取任何破產(chǎn)程序所需要的強制執(zhí)行措施。這樣，就無法實現(xiàn)債權(quán)人利益的實現(xiàn)。因此，沒有合格的管轄法院，冰島作為一個國家就無法適用破產(chǎn)程序解決債務(wù)問題。

(三)債權(quán)人地位無法平等

破產(chǎn)程序很大程度是作為民商事法律存在的，民商事法律的宗旨就是實現(xiàn)公平正義，因此，法院介入的目的就是實現(xiàn)債權(quán)人之間在債權(quán)先后的順序下的債權(quán)權(quán)利公平實現(xiàn)受償。

如筆者前述，冰島作為一個國家存在，缺乏一個適格的管轄法院，因為沒有法院的介入和控制，就很難保證同樣是國家的債權(quán)人之間的平等受償。如前所述，冰島的債權(quán)人主要是英國，荷蘭，以及俄羅斯等，這三個國家之間明顯就不可能實現(xiàn)平等。地球村里的村民們從來就是以實力說話的，俄羅斯雖然經(jīng)濟大不如前，但其強大的軍事實力仍讓其有著在地球村大聲說話的權(quán)利，而英國多年來跟在美國后面，也是常年指手畫腳的國家，在這兩個國家面前，荷蘭明顯處于弱勢地位，如果幾個國家坐在一起談判解決債務(wù)問題，荷蘭的發(fā)言權(quán)勢必被削弱。因此，債權(quán)人之間無法實現(xiàn)平等，就無法實現(xiàn)破產(chǎn)法存在的意義。

因此，對冰島而言，“國家破產(chǎn)”更像是一個形容詞，以體現(xiàn)一國經(jīng)濟形勢之危急;而不是一個動詞，并不預(yù)示著一個國家馬上就會吹燈拔蠟、改換門庭。就拿冰島來說，縱然外債遠(yuǎn)超過其國內(nèi)生產(chǎn)總值，但是依然可以在現(xiàn)有的國際秩序框架內(nèi)找到克服時艱的途徑，比如向俄羅斯這樣的大國借債，還可以尋求國際貨幣基金組織(IMF)的援助。

綜上所述，冰島作為一個國家，其言論上所提及的“破產(chǎn)”由于缺乏法律意義上的支持，只能是作為經(jīng)濟意義或者事實意義上的破產(chǎn)存在，而不能是法律意義上的“破產(chǎn)”，談及冰島“破產(chǎn)”，它并不具有法律意義性。

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(作者簡介:顏秋香，(1985-)女，漢族，湖南懷化人，貴州大學(xué)法學(xué)院08級法律碩士;王曉紅，(1984-)女，漢族，江西上饒人，貴州大學(xué)法學(xué)院08級法律碩士。)