反傾銷應(yīng)訴的關(guān)鍵環(huán)節(jié)

伴隨著2009年全球經(jīng)濟(jì)復(fù)蘇而抬頭的貿(mào)易保護(hù)主義，2010年中國企業(yè)遭遇的反傾銷調(diào)查不僅沒有“降溫”，反而有“泛濫”的勢頭。記者采訪了曾多次代理中國企業(yè)應(yīng)訴國外反傾銷調(diào)查的北京安理律師事務(wù)所合伙人李力律師，請他為出口企業(yè)支招，幫助企業(yè)清楚認(rèn)識反傾銷。做好思想準(zhǔn)備，及時(shí)采取應(yīng)對措施。

清楚認(rèn)識反傾銷

《進(jìn)出口經(jīng)理人》：很多企業(yè)認(rèn)為出口的產(chǎn)品價(jià)格并沒有“虧本”。為什么在國外就被認(rèn)為是反傾銷了呢?請您給我們解釋一下，實(shí)施反傾銷措施需要具備哪些條件?

李力：所謂“傾銷”，并不是說企業(yè)在出口過程中低于成本銷售，而是出口企業(yè)對進(jìn)口國銷售涉案產(chǎn)品的出口價(jià)格，與其在本國銷售同類產(chǎn)品的正常價(jià)值相比，前者低于后者，而且兩者之間的差距已經(jīng)超過了可忽略的程度。這種低價(jià)的出口銷售行為包含了不正當(dāng)競爭的惡意，對進(jìn)口國同類產(chǎn)業(yè)已經(jīng)或即將造成損害，因此必須要加以譴責(zé)和制裁。

實(shí)施反傾銷措施需要具備三個(gè)條件：第一要有傾銷行為，從出口商的角度來講，在出口過程中，有用傾銷的形式、低價(jià)的競爭手段、惡意的搶占市場的行為。第二要有損害結(jié)果，從法律的角度來講，這里的所謂“損害結(jié)果”其實(shí)包括三種具體情形：實(shí)質(zhì)性損害結(jié)果、損害威脅和阻礙新產(chǎn)業(yè)建立。所謂損害威脅，也就是說雖然沒有造成實(shí)質(zhì)性損害的客觀結(jié)果，但是如果不采取措施的話，這種客觀結(jié)果就會顯現(xiàn)，因此損害的危險(xiǎn)是存在的。第三是傾銷行為和損害結(jié)果之間是否存在因果關(guān)系，有些情況下?lián)p害結(jié)果與傾銷行為之間是不存在因果關(guān)系的。比如，消費(fèi)習(xí)慣的改變：原來我們都開汽車，現(xiàn)在崇尚環(huán)保，開始騎自行車了，汽車市場的需求自然而然萎縮了，如果這種情況導(dǎo)致汽車銷量下降就不能認(rèn)定為是傾銷造成的，再比如，中國企業(yè)不是以“傾銷”的產(chǎn)品搶占了海外市場，而是用正常的出口產(chǎn)品占領(lǐng)了市場，中國資源富裕，勞動(dòng)力豐富，生產(chǎn)出來的產(chǎn)品客觀上就比美國便宜，完全是中國產(chǎn)品比較利益的正當(dāng)體現(xiàn)，不存在惡意競爭的傾銷行為。

《進(jìn)出口經(jīng)理人》：前段時(shí)間，中國五礦、化工類產(chǎn)品頻繁遭遇反傾銷，并目有從低端產(chǎn)品向高端機(jī)電類產(chǎn)品發(fā)展的趨勢。您認(rèn)為，近來對華提起反傾銷訴訟的案件增多的原因是什么?

李力：我認(rèn)為有幾個(gè)方面的原因，首先是全球市場萎縮的宏觀經(jīng)濟(jì)背景。金融危機(jī)以來，全球消費(fèi)市場萎縮，需求減弱，導(dǎo)致出現(xiàn)供過于求的局面。對于中國來說，很多產(chǎn)業(yè)都處于產(chǎn)能過剩狀態(tài)，因此就要到海外市場去消化過剩產(chǎn)能，從而導(dǎo)致很多產(chǎn)品以比較低的價(jià)格進(jìn)入外國市場，在目前供需矛盾激化的情況下，就很容易產(chǎn)生反傾銷問題。

第二，跟中國的非市場經(jīng)濟(jì)待遇有關(guān)。中國在加入WTO的過渡期內(nèi)可以被視為非市場經(jīng)濟(jì)國家。在針對“非市場經(jīng)濟(jì)”國家的出口產(chǎn)品進(jìn)行反傾銷調(diào)查時(shí)，進(jìn)口國可以不采用出口企業(yè)在其本國的內(nèi)銷價(jià)格來核算正常價(jià)值。也就是說當(dāng)某個(gè)國家正式立案啟動(dòng)一個(gè)針對中國的反傾銷調(diào)查時(shí)，如果中國應(yīng)訴企業(yè)拿不到市場經(jīng)濟(jì)待遇的話，那么涉案產(chǎn)品的正常價(jià)值就都要按對方制訂的游戲規(guī)則，用各種替代的方式來核算。

第三個(gè)原因是中國企業(yè)自身的問題。中國部分出口企業(yè)經(jīng)常在完全同質(zhì)的產(chǎn)品上用最原始的低價(jià)策略來相互競爭，沒有市場細(xì)分策略。實(shí)際上，反傾銷案件的涉案產(chǎn)品有一個(gè)共同的特點(diǎn)，就是進(jìn)口價(jià)格都非常低。同時(shí)，隨著中國的強(qiáng)大，“中國威脅論”在一些國家的政界和商界具有頗為廣泛的市場，貿(mào)易利益上的對抗和不可回避的矛盾也是導(dǎo)致反傾銷不斷增多的原因。

重視調(diào)查程序

《進(jìn)出口經(jīng)理人》：一般來說。反傾銷調(diào)查包括哪些程序?誰會成為反傾銷申請方?

李力：廣義的反傾銷調(diào)查根據(jù)其所處的時(shí)間階段及調(diào)查目的不同，可以分為原審程序、期間復(fù)審、日落復(fù)審和新出口商復(fù)審。

反傾銷申請方必須是進(jìn)口國同類產(chǎn)業(yè)的生產(chǎn)者，并且滿足一定的代表性要求。如果說進(jìn)口國同類產(chǎn)品的產(chǎn)量是100的話，那么起訴方產(chǎn)量所占比重必須達(dá)到1／4以上，也就是必須達(dá)到25。同時(shí)，起訴方及支持起訴的同類生產(chǎn)者還必須比反對起訴的生產(chǎn)者的產(chǎn)量大。舉個(gè)例子，比如起訴方是生產(chǎn)杯子的企業(yè)，而反對方也生產(chǎn)杯子，但是反對者的產(chǎn)量比起訴方大，那么這樣的起訴方就不滿足代表性要求。

除了生產(chǎn)者之外，進(jìn)口國的調(diào)查當(dāng)局也可以依職權(quán)來提出反傾銷，比如美國的國際貿(mào)易委員會、美國商務(wù)部等。

《進(jìn)出口經(jīng)理人》：我們倡導(dǎo)企業(yè)要積極應(yīng)訴反傾銷，不應(yīng)訴企業(yè)將被使用何種稅率?外貿(mào)公司有必要應(yīng)訴嗎?

李力：不應(yīng)訴企業(yè)將被適用采用“最佳可獲得信息”(BIA)核算的“懲罰性最高稅率”。一般來說，被調(diào)查當(dāng)局援引用來核算不應(yīng)訴企業(yè)的BIA都是申請方提供的，這種信息往往對于出口企業(yè)來說非常不利，據(jù)此核算得出的傾銷幅度會很高，最終裁定的反傾銷稅率往往是同案中所有涉案企業(yè)的最高稅率。

需要補(bǔ)充的是，反傾銷調(diào)查申請書不同于一般的民事訴訟的起訴書，不是說沒有被申請書點(diǎn)名的企業(yè)就不是反傾銷調(diào)查的對象，不需要配合調(diào)查。反傾銷申請書中對已知企業(yè)的“點(diǎn)名”，其實(shí)是方便調(diào)查當(dāng)局、相關(guān)出口國政府通知出口企業(yè)，并沒有確定被告的意思。盡管沒有被點(diǎn)名，只要出口產(chǎn)品屬于反傾銷調(diào)查的涉案產(chǎn)品范圍，相關(guān)出口企業(yè)就應(yīng)當(dāng)積極配合調(diào)查，否則就會被適用“懲罰性最高稅率”。

雖然外貿(mào)公司不管生產(chǎn)，只管出口，但從貿(mào)易法的角度來看是出口商，因此他們也應(yīng)該積極應(yīng)訴。出口商對進(jìn)口國的出口價(jià)格是反傾銷核算的一個(gè)重要標(biāo)準(zhǔn)。值得注意的是，在美國、印度等有捆綁稅率制度的國家，如果說A出口商和B生產(chǎn)商配合去接受反傾銷調(diào)查，裁決的稅率只能適用于由A出口的，由B進(jìn)口的特定產(chǎn)品，對于A出口商從C生產(chǎn)商采購的產(chǎn)品是不能適用這個(gè)稅率的。

《進(jìn)出口經(jīng)理人》：反傾銷應(yīng)對程序有哪些?國內(nèi)企業(yè)在應(yīng)訴過程中。需要注意哪些問題?

李力：在原審程序中主要有以下幾個(gè)程序要引起注意：

(1)填報(bào)反傾銷答卷。在填報(bào)答卷的過程中，企業(yè)會把生產(chǎn)成本、銷售價(jià)格等最基礎(chǔ)的證據(jù)資料都提交給調(diào)查當(dāng)局，

(2)迎接實(shí)地核查。歐洲、印度等很多國家都有一個(gè)實(shí)地核查程序，主要由核查官到中國來實(shí)地審核我們企業(yè)提供的數(shù)據(jù)和資料是不是和企業(yè)的客觀情況相吻合，有沒有一些人為的成分包含在內(nèi)；

(3)在這兩個(gè)階段做好之后可以申請聽證會程序。聽證會是一個(gè)準(zhǔn)司法性質(zhì)的調(diào)查程序，調(diào)查官員作為中立方主持聽證程序，起訴方和應(yīng)訴方作為平等的對抗性的主體依次發(fā)言，會后補(bǔ)充遞交書證資料-

(4)針對裁決公告撰寫提交法律評論意見。

積極配合律師

《進(jìn)出口經(jīng)理人》：應(yīng)訴反傾銷的中國企業(yè)是否應(yīng)該聘請外國律師呢?企業(yè)在和律師配合應(yīng)訴時(shí)應(yīng)該注意哪些問題?

李力：雖然外國律師具有語言、法律、地利等多方面優(yōu)勢，但是我認(rèn)為中國企業(yè)應(yīng)訴外國反傾銷還是應(yīng)該更注重中國律師團(tuán)隊(duì)的選擇。中國律師了解中國企業(yè)的情況、了解中國產(chǎn)業(yè)的構(gòu)成、了解企業(yè)轉(zhuǎn)制的一般情形、國內(nèi)企業(yè)賬務(wù)處理方法……這些都是外國律師無法比擬的優(yōu)勢。企業(yè)也可以選擇中外方律師組合成中外律師團(tuán)一起協(xié)助企業(yè)應(yīng)訴。

需要注意的是，很多中國企業(yè)習(xí)慣用總包價(jià)格來約定律師費(fèi)，拒絕采用小時(shí)費(fèi)率方式，認(rèn)為如果采用小時(shí)費(fèi)率方式計(jì)算，無法認(rèn)定律師的有效工作時(shí)間。實(shí)際上，我個(gè)人認(rèn)為，中國企業(yè)應(yīng)該改變這種錯(cuò)誤的認(rèn)識。按工作時(shí)間計(jì)算律師費(fèi)，這種計(jì)費(fèi)模式在歐美國家已經(jīng)存在了二三百年，有它存在的客觀必然性，因?yàn)檫@種計(jì)費(fèi)模式是最有利于當(dāng)事人監(jiān)督律師工作的一種方式。采用小時(shí)費(fèi)率結(jié)算的話，律師就需要定期向委托人去填報(bào)工作時(shí)間表，匯報(bào)他做了哪些工作，分別用了多少時(shí)間。其實(shí)法律服務(wù)是無形的，服務(wù)質(zhì)量難以控制，應(yīng)訴企業(yè)應(yīng)當(dāng)將目光放得長遠(yuǎn)些，不應(yīng)該為了節(jié)省有限的律師費(fèi)，而放棄廣闊的國外市場。

此外，應(yīng)訴企業(yè)一定要充分信任代理律師，充分調(diào)動(dòng)企業(yè)各個(gè)職能部門協(xié)同配合應(yīng)訴工作。只有企業(yè)應(yīng)訴成功了、打贏了反傾銷官司，才能為日后的發(fā)展?fàn)幦「鼜V闊的國際市場生存空間。