獨(dú)立董事如何“獨(dú)立”

摘要:自獨(dú)立董事出現(xiàn)以來，其在上市公司治理中發(fā)揮了不容置喙的作用。然而，“安然”、“世界通信”等一系列獨(dú)立董事失職事件引發(fā)了對(duì)獨(dú)立董事制度有效性和可靠性的質(zhì)疑?，F(xiàn)代企業(yè)制度下，所有權(quán)與管理權(quán)的分離導(dǎo)致公司內(nèi)部人控制現(xiàn)象的出現(xiàn)，獨(dú)立董事制度正是為彌補(bǔ)我國公司治理結(jié)構(gòu)中監(jiān)事會(huì)監(jiān)督職能不足而引入的。在所有者缺位的背景下，獨(dú)立董事如何保持獨(dú)立性、發(fā)揮關(guān)鍵作用保護(hù)股東利益、特別是中小股東的利益，成為新時(shí)代背景下的研究熱點(diǎn)。本文從制約獨(dú)立董事行權(quán)的因素出發(fā)，探討?yīng)毩⒍氯绾纬嚼Ь场⒈３知?dú)立，同時(shí)也為完善我國獨(dú)立董事制度提出建議。

關(guān)鍵詞:獨(dú)立董事 獨(dú)立性 激勵(lì)與約束

0 引言

作為完善公司法人治理結(jié)構(gòu)、開展董事會(huì)改革的措施之一的獨(dú)立董事制度，早在20世紀(jì)初期緣起于英美法系國家，表現(xiàn)為自1930年始美國證監(jiān)會(huì)建議公眾股份公司設(shè)立“非雇員董事”。獨(dú)立董事(Independent Director)是指不在公司擔(dān)任除董事以外的其他職位、并與其所受聘的上市公司及其主要股東不存在可能妨礙其進(jìn)行獨(dú)立客觀判斷的關(guān)系的董事。獨(dú)立董事制度的有效性依賴于獨(dú)立董事能否積極履行其職責(zé)，基于客觀公正立場(chǎng)對(duì)公司重大事項(xiàng)進(jìn)行獨(dú)立判斷，發(fā)表獨(dú)立意見，享有特別話語權(quán)。

1 角色扮演，獨(dú)立董事的作用

除一般董事職權(quán)外，獨(dú)立董事享有更多的話語權(quán);正是話語權(quán)讓獨(dú)立董事通過發(fā)表相關(guān)意見發(fā)揮其監(jiān)督制衡、決策支持和溝通聯(lián)絡(luò)的作用，維護(hù)公司整體利益。

①監(jiān)督角色。獨(dú)立董事自誕生之初便承擔(dān)著監(jiān)督和約束的首要任務(wù)。一方面可以解決代理問題，減少經(jīng)理人和股東的沖突，維護(hù)所有股東的權(quán)益;另一方面可以約束大股東行為，保護(hù)中小股東利益。②決策支持。獨(dú)立董事多具有良好的教育背景和專業(yè)的技術(shù)水平，可以借助其話語權(quán)對(duì)公司治理經(jīng)營(yíng)的重大事項(xiàng)發(fā)表意見，減少失誤。③溝通角色。獨(dú)立董事往往是各行各業(yè)的精英，具有一定的凝聚力和影響力，可以為公司與大眾架起溝通的橋梁，加強(qiáng)公司與外部聯(lián)系，樹立良好的公司形象。

然而，自獨(dú)立董事制度2001年在我國實(shí)施以來，對(duì)于其在上市公司中發(fā)揮的作用社會(huì)各界卻褒貶不一，盡管85%的獨(dú)立董事認(rèn)為，公司聘請(qǐng)獨(dú)立董事后，董事會(huì)更加規(guī)范(唐清泉等，2006)。2004年上海證券報(bào)關(guān)于獨(dú)立董事的調(diào)查報(bào)告稱，33.3%的獨(dú)立董事從未投過棄權(quán)票或反對(duì)票;35%的獨(dú)立董事從未發(fā)表過與上市公司大股東或高管有分歧的獨(dú)立意見;70~90%的獨(dú)立董事從未使用或打算使用向董事會(huì)提請(qǐng)召開臨時(shí)股東大會(huì)或董事會(huì)、聘用或解聘會(huì)計(jì)師事務(wù)所等權(quán)利。相比中國聯(lián)通公司的獨(dú)立董事吳敬璉用誠信與勤勉維護(hù)股東尤其是中小股東的利益，很多獨(dú)立董事并未發(fā)揮其應(yīng)有作用。從上市公司年報(bào)披露和違規(guī)案例中可以發(fā)現(xiàn)，一些上市公司獨(dú)立董事很少行使其職權(quán)。在違規(guī)行為發(fā)生時(shí)，獨(dú)立董事為何頻頻“失語”，是怎樣的因素成為制約其發(fā)揮作用的桎梏?

2 因素分析，制約獨(dú)立董事的桎梏

2.1 獨(dú)立董事的選任體制 在保持獨(dú)立性前提下，獨(dú)立董事才能堅(jiān)持公正立場(chǎng)維護(hù)利益相關(guān)者的整體利益，尤其是中小股東利益不受大股東侵害。上市公司股權(quán)的高度集中，使獨(dú)立董事的推舉和任命無一不體現(xiàn)了大股東的意志。只要獨(dú)立董事依附于大股東，就無法真正保護(hù)中小股東的利益。目前我國上市公司已有的獨(dú)立董事均由大股東推薦、或由上市公司的董事會(huì)推薦，并采用簡(jiǎn)單的多數(shù)選舉方式由股東會(huì)選舉產(chǎn)生。這種選任方式，難以對(duì)大股東操縱董事會(huì)產(chǎn)生制約作用，獨(dú)立董事必然處于不獨(dú)立的地位。因此即使大股東發(fā)生違規(guī)行為，獨(dú)立董事也往往選擇遵從大股東意見或放任不管，甘愿充當(dāng)“花瓶”。獨(dú)立董事連公司的整體利益尚不能維護(hù)，何談維護(hù)中小股東的利益?

2.2 獨(dú)立董事的行權(quán)環(huán)境 在公司制度中，董事會(huì)的所有決議一般都是全體董事過半數(shù)以上通過，此種董事會(huì)決議制度并不能保證獨(dú)立董事能有效行事。2001年8月16日，中國證監(jiān)會(huì)發(fā)布《關(guān)于在上市公司建立獨(dú)立董事制度的指導(dǎo)意見》，要求上市公司董事會(huì)成員中應(yīng)當(dāng)至少包括2 名獨(dú)立董事;在2003年6月30日前，上市公司董事會(huì)成員中應(yīng)當(dāng)至少包括1/3的獨(dú)立董事?？梢娚鲜泄径聲?huì)中獨(dú)立董事的人數(shù)無法過半，對(duì)決議的表決結(jié)果往往起不到?jīng)Q定性的作用，難以達(dá)到維護(hù)各方利益的效果。比例較低的獨(dú)立董事很難發(fā)揮監(jiān)督作用，特別是上市公司董事長(zhǎng)與CEO 兩職合一時(shí)，獨(dú)立董事“人微言輕”，大股東牢牢控制董事會(huì)，獨(dú)立董事更難以行權(quán)。因而獨(dú)立董事要么放棄“用手投票”選擇“失語”，要么采用“用腳投票”的方式向公司提出辭職。此外，作為獨(dú)立董事發(fā)揮作用的重要平臺(tái)，即專門委員會(huì)并未在上市公司中完全建立，也使獨(dú)立董事監(jiān)督作用大打折扣。

2.3 激勵(lì)和約束問題 獨(dú)立董事大多擁有豐厚的主業(yè)和較高的社會(huì)地位，津貼并非其任職考慮的關(guān)鍵因素;而我國的獨(dú)立董事市場(chǎng)并不完善，評(píng)價(jià)體制不健全。在聲譽(yù)機(jī)制不健全、經(jīng)濟(jì)激勵(lì)不奏效的條件下，賴以維持獨(dú)立董事發(fā)揮作用的是法律、道德和責(zé)任約束。但在法律上，對(duì)獨(dú)立董事處罰缺乏明確細(xì)致的規(guī)定，道德和責(zé)任感因缺乏硬約束難以發(fā)揮實(shí)效。激勵(lì)和約束機(jī)制的不完善，致使獨(dú)立董事缺乏行使其獨(dú)立性職權(quán)的積極性，從而無法維護(hù)中小股東利益。

3 超越困境，獨(dú)立董事獨(dú)立行權(quán)

在我國一股獨(dú)大的背景下引進(jìn)的獨(dú)立董事制度，大股東為了應(yīng)付證監(jiān)會(huì)的規(guī)定進(jìn)而擴(kuò)大自己的聲譽(yù)聘請(qǐng)有一定社會(huì)聲望的人當(dāng)公司的獨(dú)立董事，獨(dú)立董事不但起不了監(jiān)督作用，反而成了擺設(shè)。完善獨(dú)立董事制度，實(shí)現(xiàn)設(shè)計(jì)獨(dú)立董事制度的初衷，是目前完善公司治理機(jī)制一個(gè)急需解決的問題。

3.1 優(yōu)化選任制度。獨(dú)立董事享有真正的話語權(quán)，發(fā)揮監(jiān)督和決策功能，關(guān)鍵在于保證獨(dú)立董事的獨(dú)立性，須從獨(dú)立董事的選任制度開始規(guī)范。獨(dú)立董事的獨(dú)立性是獨(dú)立董事制度運(yùn)行的靈魂和前提，構(gòu)建一個(gè)有效運(yùn)行的獨(dú)立董事選拔機(jī)制，自源頭確保獨(dú)立董事的“獨(dú)立”地位顯得尤為重要。獨(dú)立董事的選舉由股東大會(huì)決定。我國股權(quán)分置改革完成后，已經(jīng)要求全部董事采用累積投票制進(jìn)行投票抉擇，此舉為獨(dú)立董事更好的發(fā)揮其應(yīng)有作用、維護(hù)其話語權(quán)、積極保護(hù)中小股東利益發(fā)揮重要作用。獨(dú)立董事也可以借此機(jī)會(huì)擺脫大股東控制，保持客觀公正、充分行使話語權(quán)，以其獨(dú)特的社會(huì)地位和聲譽(yù)影響上市公司的前景及未來。

3.2 改善行權(quán)環(huán)境。良好的行權(quán)環(huán)境是獨(dú)立董事發(fā)揮作用的前提條件。改善獨(dú)立董事行權(quán)環(huán)境，一是要逐步改變一股獨(dú)大的局面，在股權(quán)分置改革業(yè)已完成的前提下，順利完成國有股減持。二是在董事會(huì)中設(shè)置主要由獨(dú)立董事組成的審計(jì)委員會(huì)并由獨(dú)立董事任主任委員，負(fù)責(zé)處理公司財(cái)務(wù)、會(huì)計(jì)和審計(jì)等有關(guān)事項(xiàng)，對(duì)公司財(cái)務(wù)報(bào)告和經(jīng)營(yíng)活動(dòng)進(jìn)行獨(dú)立評(píng)價(jià)，監(jiān)督公司財(cái)務(wù)欺詐等行為。三是適當(dāng)提高董事會(huì)中獨(dú)立董事的比例。在我國，1/3左右的獨(dú)立董事比例使獨(dú)立董事受制于控股股東。因此，有必要提高獨(dú)立董事在董事會(huì)中的比例，以使其發(fā)揮群體效應(yīng)。建議將獨(dú)立董事的比例提高至50%左右，由此獨(dú)立董事可以有足夠的權(quán)利與大股東抗衡，保護(hù)公司及股東的合法權(quán)益，規(guī)避違法行為。四是建立獨(dú)立董事定期會(huì)議制度，敦促獨(dú)立董事相互了解，減少不必要的分歧，起到共同監(jiān)督的作用，從而更好的保護(hù)中小股東的利益。

3.3 健全激勵(lì)與約束機(jī)制。根據(jù)“經(jīng)濟(jì)人”假設(shè)，人的任何行為都是為了獲得經(jīng)濟(jì)利益的最大化;如果上市公司期望獨(dú)立董事積極工作并依法承擔(dān)責(zé)任、履行義務(wù)，就必須給與他們相應(yīng)的報(bào)酬作為激勵(lì)。同時(shí)，改變單一的激勵(lì)方式，將獨(dú)立董事利益與公司利益捆綁，防止因過分獨(dú)立而產(chǎn)生的“不作為”問題。同時(shí)，構(gòu)建獨(dú)立董事間接薪酬制度，成立與完善獨(dú)立董事薪酬委員會(huì)，由該委員會(huì)根據(jù)獨(dú)立董事的行權(quán)情況發(fā)放其薪酬，不僅可以使獨(dú)立董事“獨(dú)立”于上市公司，而且可以增加其獨(dú)立性。健全獨(dú)立董事人才市場(chǎng)體制、獨(dú)立董事信息庫及聲譽(yù)機(jī)制，便于上市公司及社會(huì)公眾了解獨(dú)立董事的基本信息，加強(qiáng)獨(dú)立董事的資格管理和社會(huì)監(jiān)督;使得獨(dú)立董事在行權(quán)過程中可以接受更加深入的監(jiān)督和約束，從而保證其行權(quán)質(zhì)量。此外，加強(qiáng)制度與法律約束，通過公司內(nèi)部制度及法律規(guī)定明確獨(dú)立董事的民事和刑事責(zé)任，明確規(guī)定獨(dú)立董事的權(quán)利、義務(wù)和責(zé)任等內(nèi)容。在完善獨(dú)立董事人才市場(chǎng)體制及聲譽(yù)機(jī)制的同時(shí)，探索由中小股東根據(jù)獨(dú)立董事的有關(guān)資料推舉獨(dú)立董事候選人機(jī)制，從而保證獨(dú)立董事的客觀獨(dú)立性，使其真正成為全體股東利益的代表。

3.4 強(qiáng)化資格和后續(xù)培訓(xùn)。上市公司獨(dú)立董事候選人備案前必須經(jīng)過資格培訓(xùn)并取得獨(dú)立董事資格證書，對(duì)自己的職責(zé)有全面和明確的認(rèn)識(shí)，并結(jié)合獨(dú)立董事履職中的問題展開后續(xù)培訓(xùn)，不斷提高獨(dú)立董事監(jiān)督公司規(guī)范運(yùn)作的能力和水平，切實(shí)發(fā)揮其在公司治理中應(yīng)起到的作用。

綜上所述，獨(dú)立董事制度自身的缺陷使之無法在保護(hù)中小股東利益的行動(dòng)中發(fā)揮其應(yīng)有作用;構(gòu)建一個(gè)有效運(yùn)行的獨(dú)立董事機(jī)制，才能確保獨(dú)立董事“獨(dú)立”的地位，更好的發(fā)揮保護(hù)中小股東的利益的作用，實(shí)現(xiàn)獨(dú)立董事制度在困境中的超越。

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