戲曲電影中唱腔設計著作權的保護
——評黃梅戲電影《天仙配》案

葉若思 祝建軍/文

戲曲電影中唱腔設計著作權的保護
——評黃梅戲電影《天仙配》案

葉若思 祝建軍/文

通過對黃梅戲電影《天仙配》唱腔設計著作權侵權糾紛案的評析，論證了戲曲唱腔設計的著作權保護問題，以及電影作品著作權行使的特殊規則。建議通過司法解釋的方式妥善處理跨越計劃經濟和市場經濟時代的戲曲演員在戲曲電影出版發行中的經濟利益問題，并建議修改《著作權法》來明確電影演員的權利保護問題。

戲曲 唱腔設計 電影作品 著作權

一、問題的提出：黃梅戲電影《天仙配》VCD光盤的銷售引發唱腔設計著作權糾紛1.具體案情詳見深圳市南山區人民法院（2006）深南法知初字第10號民事判決書，以及深圳市中級人民法院（2009）深中法民三終字第86號民事判決書。黃梅戲電影《天仙配》拍攝于1955年，制片人為上海電影制片廠（著作權人），根據我國《著作權法》的規定，該電影的著作權保護期截止于2005年12月31日。對本案例的評析僅代表作者本人的觀點。

黃梅戲《天仙配》于1955年由上海電影制片廠拍攝成電影，講述了董永和七仙女的愛情神話故事，主演為嚴鳳英（扮演七仙女）、王少舫（扮演董永）。其中，嚴鳳英為七仙女唱腔的表演做出了巨大貢獻。嚴鳳英于1968年4月8日去世。其繼承人為配偶王冠亞、兩個兒子王小亞和王小英[1]。2005年11月，王小英在深圳南山書城發現，該書店正在銷售由安徽音像出版社出版發行的上述電影VCD光盤。對此，王冠亞、王小亞和王小英認為，嚴鳳英享有黃梅戲電影《天仙配》中的唱腔設計（曲調和表演動作）著作權以及表演者權，安徽音像出版社、深圳南山書城的上述行為未經嚴鳳英之著作權法定繼承人的許可，且未支付報酬，因而侵犯了嚴鳳英法定繼承人的合法權益。于是，王冠亞、王小亞和王小英將安徽音像出版社、深圳南山書城起訴至深圳市南山區人民法院，依據我國《著作權法》第47條、第48條、第52條的規定，請求追究兩被告停止侵權、賠償損失的民事責任。

本案是我國為數不多的以戲曲唱腔設計著作權受到侵犯為由提起訴訟的案件，由于涉及已故黃梅戲著名藝術表演家嚴鳳英，以及戲曲唱腔設計在電影作品中的著作權保護問題，因而該案備受社會的關注。

二、黃梅戲電影《天仙配》案發生的原因

黃梅戲電影《天仙配》拍攝于1955年，而本案糾紛發生的時間為2005年左右，巨大的社會變遷及由此帶來的人們價值取向的變化，是本案糾紛發生的重要原因。

（一）黃梅戲電影《天仙配》拍攝時的社會條件及各方利益情況

黃梅戲電影《天仙配》拍攝于1955年，那時新中國剛剛成立，土地等重要生產資料的國有化制度改造正如火如荼地進行，國家的首要任務是穩固新政權，打擊舊社會殘余勢力，高度集中的計劃經濟及與之配套的社會政治制度是那個時代的鮮明特點。在文化上，大力宣傳人民當家作主，反對封建的買辦婚姻，提倡婚姻自主，是那個時代人們的心聲。電影藝術是宣傳社會主義新文化的重要途徑，那時的電影制片廠和電影演員拍攝電影的目的主要是為了給國家做貢獻，以豐富人們的精神文化生活，除了國家發放的工資以外，人們很少考慮經濟報酬，他們之間不存在產生經濟利益沖突的可能。

（二）黃梅戲電影《天仙配》產生糾紛時的社會條件及各方利益情況

我國基于改革開放及發展社會主義市場經濟的需要，于1987年1月1日起施行的《民法通則》中以國家法律的形式“宣言式”地規定了著作權，并于1990年9月7日通過《著作權法》規定了著作權的具體保護制度，2001年10月又通過修改《著作權法》使我國的著作權保護制度進一步完善。2001年12月11日，我國成為世界貿易組織的成員，遵守TRIPs協議成為我國應履行的國際義務[2]。與上述著作權法的制定與發展相適應，人們的著作權維權意識日益高漲，利用作品獲取經濟利益成為人們行為的主要目的。隨著我國引進國外的資金和先進技術，新的作品傳播方式不斷出現，如影碟技術、數字技術等，經營者傳播作品的目的也主要是為了獲取經濟利益。本案中安徽音像出版社通過發行黃梅戲電影 《天仙配》VCD光碟，可以獲取較大的經濟利益，而作為對該戲曲電影的拍攝起著舉足輕重作用的嚴鳳英及其法定繼承人卻未獲得任何經濟利益，從而引發了本案的唱腔設計著作權侵權糾紛。

三、從著作權法的視角解讀黃梅戲電影《天仙配》唱腔設計與唱腔表演

本案原告作為嚴鳳英的法定繼承人，是以嚴鳳英享有唱腔設計著作權和表演者權為由提起訴訟的，因此，要正確處理本案糾紛，就必須得先弄清楚戲曲唱腔設計與戲曲唱腔表演的內涵。

戲曲唱腔是我國傳統戲曲藝術中演唱的曲調，是戲曲劇種風格的標志。比如，京劇和黃梅戲的區別就在于戲曲唱腔曲調的不同。戲曲一般由“唱、念、做、打”四個部分構成。本案所涉黃梅戲原名黃梅調，是我國戲曲唱腔的一種，黃梅戲源于湖北省的黃梅縣，成長于安徽省的安慶地區[3]。黃梅戲《天仙配》是我國經典的黃梅戲曲目，其知名度可以說是家喻戶曉，我國老一輩黃梅戲表演藝術家嚴鳳英即因表演《天仙配》等曲目而深受廣大人民群眾的喜愛。

所謂唱腔設計是指帶聲樂的戲曲旋律，比如，戲曲演員要表演某部戲曲作品，一般要先有口傳的唱腔設計或唱腔設計文本，該口傳的唱腔設計或唱腔設計文本把戲曲的“唱、念、做、打”等部分的內容編排好，然后由戲曲演員根據該口傳的唱腔設計或唱腔設計文本進行戲曲表演。戲曲唱腔設計一般以聲樂為主，包括詞、曲、念白、舞步等方面的內容。正是因為有了在先的口傳唱腔設計或唱腔設計文本，所以不同的戲曲演員均可以表演同一戲曲曲目，比如，我國著名戲曲演員馬蘭、韓再芬等都可以表演黃梅戲《天仙配》。我國《著作權法》第3條明確將戲劇列為一種類型化的作品，筆者認為，對于某一部具體的戲曲唱腔設計來說，其是以口傳或文本為流傳載體，是戲曲唱腔設計者智力勞動的結晶，具有較高的獨創性，符合我國《著作權法》所規定的構成作品的三要件，即其屬于我國文學、藝術和科學技術領域內的智力成果，具有獨創性，并能以某種有形的載體復制固定，為人們所感知。

就本案黃梅戲《天仙配》來說，其是由在先的唱腔設計編寫者創作出《天仙配》唱腔設計文本，即由陸克非先生根據老藝人胡玉庭的口述改編而成，然后由嚴鳳英根據自身嗓音的條件及對該曲目表達內容的理解，對唱腔設計文本所涉及到的曲調節奏、板式等進行獨立的處理，從而表現出戲曲的藝術魅力[4]。如果嚴鳳英在表演黃梅戲《天仙配》的過程，對黃梅戲《天仙配》的唱腔設計做出了具有獨創性的貢獻，從而形成著作權法意義上的改編作品時，其可以對該改編作品享有著作權。但應注意的是，嚴鳳英的法定繼承人應對該事實負有舉證的責任，如舉證不能，則不能證明其享有所主張的改編作品的著作權。本案中，嚴鳳英的法定繼承人未能舉證證明黃梅戲《天仙配》的原唱腔設計，故無法比對原唱腔設計與其主張的唱腔設計的異同，因此，原告無法證明嚴鳳英享有改編的黃梅戲《天仙配》唱腔設計的著作權。

本案原告盡管無法證明嚴鳳英享有改編的黃梅戲《天仙配》唱腔設計的著作權，但勿庸置疑的是，嚴鳳英作為我國著名的黃梅戲表演藝術家，其在黃梅戲《天仙配》中的出色表演（唱腔表演），促進了該曲目的傳播。

四、從著作權法中對電影作品的規定解讀黃梅戲電影《天仙配》案

本案黃梅戲《天仙配》被上海電影制片廠拍攝成電影，在該電影拍攝完成之前，黃梅戲《天仙配》作為一部完整的戲劇作品而獨立存在。基于此，有觀點認為，黃梅戲電影《天仙配》是對黃梅戲戲劇《天仙配》的使用，二者均為獨立的作品，但并非截然分開，后者構成對前者的在先權利，根據我國《著作權法》第12條的規定，前者構成對后者的改編關系，前者行使著作權時不得侵犯后者（原作品）的著作權。筆者認為，該觀點值得商榷。黃梅戲戲劇《天仙配》與黃梅戲電影《天仙配》是兩個不同的作品，前者通過舞臺藝術來表現，并要在征得戲曲的詞、曲、唱腔設計等著作權人的同意后才能演出，對其要按戲劇作品來規制；后者通過拍攝電影的手法來展現，并亦要在征得戲曲的詞、曲、唱腔設計等著作權人的同意后才能進行拍攝，其是編劇、導演、攝影、作詞、作曲等創作者集體智慧的結晶，前者不構成對后者的在先權利，后者不應被看成是前者的復制，對后者的規制適用電影作品的規則。

我國《著作權法》第15條對電影作品著作權的規定，2.我國《著作權法》第15條規定，“電影作品和以類似攝制電影的方法創作的作品的著作權由制片者享有，但編劇、導演、攝影、作詞、作曲等作者享有署名權，并有權按照與制片者簽訂的合同獲得報酬。電影作品和以類似電影的方法創作的作品中的劇本、音樂等可以單獨使用的作品的作者有權單獨行使其著作權”。采用了三個層面的特殊規制方法，一是電影作品著作權外部之“吸收規則”，即電影作品的整體著作權歸屬于制片人，原電影內部的音樂、劇本等著作權被電影作品著作權吸收，對外無論制片人以何種方式使用電影作品，都不再需要經原電影之內部音樂、劇本等作品著作權人的許可；發生電影作品著作權被侵犯的情形，比如，他人未經許可將該電影作品制成VCD光碟對外發行，電影內部的編劇、導演、攝影、作詞、作曲等作者無權向該侵權人主張權利，只能由制片人以著作權人的身份維權；二是電影作品內部之“報酬請求規則”，即電影內部的編劇、導演、攝影、作詞、作曲等作者享有署名權，并有權按照與制片人簽訂的合同獲取報酬；三是電影內部作品的“獨立行使權利規則”，即電影作品中的劇本、音樂等可以單獨使用作品的作者有權獨立行使其著作權，當他人未經許可單獨使用了電影作品中的劇本或音樂作品，且該使用方式在著作權法上與電影作品無關時，劇本或音樂作品的著作權人才能單獨向侵權人主張著作權。黃梅戲電影《天仙配》作為電影作品的一種類型，其顯然應遵從上述著作權法所確立的電影作品之游戲規則。

就本案來說，黃梅戲電影《天仙配》的拍攝行為表明，該案的唱腔設計著作權人已授權上海電影制片廠使用其唱腔設計，根據電影作品著作權外部之“吸收規則”，黃梅戲電影《天仙配》唱腔設計的著作權已被電影制片人的著作權吸收，故無論安徽音像出版社出版發行黃梅戲電影 《天仙配》VCD光盤的行為是否經過了電影制片人的許可，也無論原告主張的嚴鳳英享有《天仙配》唱腔設計著作權的主張能否成立，其均無權以唱腔設計著作權受到侵犯為由，向安徽音像出版社主張權利。

根據電影作品內部之“報酬請求規則”，因嚴鳳英不具有電影作品內部之編劇、導演、攝影、作詞、作曲等作者的身份地位，故根據著作權法定主義的原理，嚴鳳英的法定繼承人無權通過該規則向安徽音像出版社主張報酬請求權。

根據電影作品內部的“獨立行使權利規則”，由于安徽音像出版社出版發行黃梅戲電影VCD光盤的行為，是對黃梅戲電影《天仙配》整體作品的使用，而不是脫離黃梅戲電影《天仙配》而單獨使用《天仙配》唱腔設計的行為，所以無論原告主張的嚴鳳英享有《天仙配》唱腔設計著作權的主張能否成立，原告均無權向安徽音像出版社主張該唱腔設計著作權被侵犯。

根據我國《著作權法》對電影作品的規定，演員不享有表演者權。因此，原告依據嚴鳳英享有唱腔表演者權來主張權利仍不能成立。

通過以上論述可知，本案嚴鳳英的法定繼承人無法通過《著作權法》來尋求保護。

五、從民法的視角解讀黃梅戲電影《天仙配》案

本案嚴鳳英的法定繼承人提起訴訟隱含著如下生活邏輯：制片人可以通過授權他人復制發行電影《天仙配》VCD光盤牟利，被授權人亦可以通過出版發行電影《天仙配》VCD光盤獲利，而嚴鳳英作為電影《天仙配》中舉足輕重的演員，亦應該獲得一定的經濟利益。應當說，嚴鳳英的法定繼承人提起本案訴訟具有目的上的正當性，即符合情理。但訴訟是要講策略的，對于訴訟當事人來說，只有在滿足現行法律規定的條件下，其訴訟請求才可能獲得法律的保護。前文已論證了原告無法通過《著作權法》來獲得支持其訴請的依據，那嚴鳳英的法定繼承人可否依據民法規范來尋求保護呢？

現實生活中，電影演員雖無法依據《著作權法》保護其經濟利益，但電影演員一般可通過與電影制片人簽訂合同的方式來獲得演出報酬。如此一來，嚴鳳英的法定繼承人可否依據《合同法》來主張經濟利益的請求權呢？筆者以為，該條路徑仍走不通，理由是，根據請求權基礎理論，原告欲在本案中勝訴，其必須首先證明原告在本案中享有基礎性的民事實體權利，然后進一步證明該實體權利受到侵犯，其依據“原權利-救濟權”的私權構造模式，來追究被告侵權或違約的民事責任。黃梅戲電影《天仙配》拍攝時，我國正處于高度集中的計劃經濟年代，現代意義上的民事法律規范在當時的經濟條件下無生存的土壤，嚴鳳英與上海電影制片廠不可能簽訂現代意義上的演出合同。嚴鳳英于1968年去世時，我國仍處于計劃經濟的環境中。在嚴鳳英尚無《合同法》上的民事權利的前提下，原告作為嚴鳳英的法定繼承人亦無可能依據《合同法》來主張經濟利益請求權。

六、嚴鳳英法定繼承人的請求權未得到法院的支持

深圳市南山區人民法院一審認為，唱腔設計是在戲劇作品的基礎上，由唱腔設計者對戲劇演唱的曲調、表演的動作等進行的二度創作，如果該創作具有獨創性，可以產生與原戲劇作品在曲譜、曲調等方面存在區別的新的戲劇作品。因原告未能舉證證明戲劇作品《天仙配》的原曲譜，故無法對比出原告主張的嚴鳳英對《天仙配》具有獨創性的創作之處。故原告關于嚴鳳英在黃梅戲《天仙配》中享有唱腔設計著作權的主張，不予支持。嚴鳳英在黃梅戲《天仙配》中不享有表演者權。依據《著作權法》第10條、第37條的規定，判決駁回原告的訴訟請求。

一審宣判后，嚴鳳英的法定繼承人提出上訴。深圳市中級人民法院二審認為，唱腔設計是指帶聲樂的戲曲旋律，對于一部具體的戲曲唱腔設計來說，其只要符合我國《著作權法》對作品構成條件的要求，就應受到我國《著作權法》的保護。黃梅戲電影《天仙配》的制片人為上海電影制片廠。根據我國《著作權法》第15條的規定，電影作品的整體著作權歸屬于制片人，制片人對外授權他人使用電影作品，或發生電影作品著作權被侵犯的情形，只能由制片人作為著作權人對外來行使權利或主張權利，電影內部作品的著作權人無權向該侵權人主張權利。安徽音像出版社出版發行黃梅戲電影VCD光碟的行為，是對黃梅戲電影《天仙配》整體作品的使用，不是脫離黃梅戲電影《天仙配》而單獨使用黃梅戲《天仙配》唱腔設計的行為，所以無論嚴鳳英的法定繼承人所主張的嚴鳳英享有《天仙配》唱腔設計著作權的主張能否成立，其均無向安徽音像出版社主張該唱腔設計著作權被侵犯的請求權。故判決駁回上訴，維持原判。

七、本案余論

黃梅戲電影《天仙配》唱腔設計著作權侵權糾紛案屬于我國社會經濟制度變革的衍生物，假設黃梅戲電影《天仙配》的拍攝發生在現代，制片人必須得通過支付高額報酬的方式才能邀請到著名戲曲演員加盟，戲曲演員的經濟利益可以通過演出合同的方式來獲得確認與保護。但黃梅戲電影《天仙配》拍攝時處于計劃經濟年代，人們還沒有現代民事交易之習慣。現代市場經濟條件下，制片人或電影作品的發行人可以通過出版發行“老電影”而獲取一定的經濟利益，而當時對戲曲電影的拍攝起著舉足輕重作用的戲曲演員卻不能獲得任何經濟利益，有失公平。筆者認為，基于利益平衡原則，為防止和妥善處理類似案件糾紛，體現對戲曲藝術前輩正當利益的關注，并考慮新法律規范確立的成本，建議通過司法解釋的方式處理現行立法未予關注的該歷史遺留問題，規定“對《著作權法》施行之前拍攝的戲曲電影，如制片人在《著作權法》實施后將該電影作品的著作財產權授權給他人行使，制片人應將其獲得的經濟利益適當補償給戲曲唱腔表演者。戲曲唱腔表演者死亡的，其法定繼承人有權主張該權利”。

從本案分析的電影作品著作權規則來看，我國《著作權法》對電影演員利益的保護是不周的，我國《著作權法》甚至沒有規定電影演員在電影作品中享有署名權和依據演出合同的獲得報酬權。筆者建議，將來修改《著作權法》時，應明確規定，“電影演員在電影中享有署名權，并有權按照與制片者簽訂的演出合同獲得報酬”。

在我國現有的法律規范條件下，嚴鳳英的法定繼承人無法找到能夠被支持的請求權基礎。EIP

（作者單位：深圳市中級人民法院）

[1]楊明.唱腔、戲曲作品與戲曲電影作品的著作權保護——由“《天仙配》案”引發的思考[J].知識產權，2007（1）.

[2]李順德.WTO的TRIPs協議解析[M].北京：知識產權出版社，2007:209.

[3]時白林.黃梅戲唱腔欣賞[M].上海：上海音樂出版社，2005:1.

[4]胡芝風.戲曲舞臺藝術創作規律[M].北京：文化藝術出版社，2005:230.